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司法考試國際私法全科復習指導——國際民商事爭議的解決

來源:233網(wǎng)校 2009年2月3日
  四、仲裁程序

  1、仲裁的申請和受理:

  A.申請:條件:有仲裁協(xié)議、請求、事實、理由、屬仲裁受理范圍

  B.受理

  C.答辯:45天之內(nèi)

  D.反請求:收到仲裁通知之日起60天

  E.請求與反請求的修改:可以拒絕修改

  E. 仲裁代理:中國外國公民均可代理

  F. 財產(chǎn)和證據(jù)保全:請求提交被申請人住所地或其財產(chǎn)所在地中級人民法院作裁定

  2、仲裁庭的組成:

  A.仲裁員的選定或指定:在中國國際貿(mào)易仲裁委員會仲裁時,可由3名或1名仲裁員組成

  B.仲裁員的回避:在第一次開庭之前或最后一次開庭審理終結(jié)之前以書面形式提出具體事實和理由并舉證

  我國規(guī)定回避情形:

  A.當事人或當事人、代理人的近親屬

  B.與本案有利害關(guān)系

  C.與本案當事人或代理人有其他關(guān)系可能影響公正仲裁

  D.私自會見當事人、代理人或接受當事人、代理人請客送禮

  3、審理:依書面文件審理并作出裁決

  4、裁決:組庭之日起9個月內(nèi)作出仲裁裁決書

  5、法律適用:實體法由當事人選擇確定,未選擇則適用仲裁人認為合適的沖突規(guī)范所確定的實體法或與案件有最密切聯(lián)系的實體法

  五、仲裁裁決的承認與執(zhí)行

  1、中國關(guān)于承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的規(guī)定

  A.中國仲裁機構(gòu)涉外仲裁在我國的執(zhí)行:勝訴方可向敗訴方依據(jù)地或財產(chǎn)所在地中院申請強制執(zhí)行

  不予執(zhí)行情形:無條款或書面協(xié)議、未能陳述意見、組織規(guī)則不符、超仲裁范圍

  B.中國仲裁機構(gòu)涉外仲裁裁決在外國的承認與執(zhí)行:當事人直接向該外國有管轄權(quán)法院提出承認請求;是《紐約公約》成員國則法院作出是否承認與執(zhí)行裁定;非成員國法院根據(jù)條約或本國法律裁定

  C.外國仲裁裁決在我國的承認與執(zhí)行:向被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地中院申請

  2、我國加入《紐約公約》時的保留條款:互惠保留、商事保留

  3、申請撤銷仲裁裁決:收到裁決書之日起6個月內(nèi)向仲裁機構(gòu)所在地中院申請

  撤銷情形:無條款或書面協(xié)議、未能陳述意見、組織規(guī)則不符、超仲裁范圍

  注意:只能撤銷本國仲裁裁決,勝訴方敗訴方均可撤銷,法院認為可以重新裁決通知仲裁庭重新裁決,法院撤銷或駁回的裁決當事人無權(quán)上訴、申訴、檢察院無權(quán)抗訴

第四節(jié) 國際民事訴訟

  一、外國人的民事訴訟地位

  一般實踐:同等國民待遇

  我國規(guī)定:

  A.以對等為條件的國民待遇

  B.當事人的訴訟權(quán)利能力依法院地法,行為能力依屬人法,依法院地法有而依屬人法無行為能力則適用法院地法

  C.只能委托在法院地國執(zhí)業(yè)的律師或本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人

  D.使用我國通用的語言文字,可提供翻譯,費用由當事人負擔

  二、國際民事案件管轄權(quán)

  1、國際民事案件管轄權(quán):屬地、屬人、協(xié)議、專屬、平行等五種管轄原則

  2、我國國際民事案件管轄權(quán)規(guī)定:

  A.普通地域管轄:被告住所地

  B.特別地域管轄:合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或代表機構(gòu)所在地

  C.專屬管轄:不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地、港口作業(yè)適用港口所在地、遺產(chǎn)糾紛、合資合作勘探

  D.協(xié)議管轄

  E.默視管轄或推定管轄

  F.遵守國際條約的規(guī)定

  G.涉外民商事案件集中管轄

  三、國際民事訴訟期間、訴訟保全、訴訟時效

  1、期間:答辯期、上訴期均30天

  2、訴訟保全:法院不依職權(quán)主動采取

  3、訴訟時效:依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準據(jù)法確定

  四、國際司法協(xié)助

  1、我國協(xié)助內(nèi)容:送達訴訟文書、代為詢問證人、調(diào)查取證以及外國法院法院判決和外國仲裁裁決的執(zhí)行與承認

  2、途徑和履行:外交途徑、使領(lǐng)館途徑、法院途徑、中心機關(guān)途徑

  3、被請求拒絕情形:

  A.對有關(guān)文件真實性有懷疑

  B.不屬該國職權(quán)范圍

  C.與被請求國主權(quán)、安全、公共秩序或基本利益不符

  D.法律所禁止。

  4、域外送達:必須通過國際條約和國內(nèi)法允許的途徑送達

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