2002年3月，A公司因業務發展需要，依法成立了海南分公司。海南分公司在生產經營過程中，因違反了合同約定被訴至法院，對方以A公司是海南分公司的總公司為由，要求A公司承擔違約責任。

問題：

(1)A公司設立過程中訂立的公司章程中關于召開臨時股東會議的規定有哪些不合法之處?說明理由。

(2)A公司董事會作出的關于甲出資不足的解決方案的內容是否合法?說明理由。

(3)A公司股東會作出的增資決議是否合法?說明理由。

(4)A公司是否應替海南分公司承擔違約責任?說明理由。

[案例答案]

(1)A公司最初訂立的公司章程中關于召開臨時股東會議的規定的不合法之處是：臨時股東會議須經代表1/2以上表決權的股東、1/2以上的董事或1/2以上的監事提議召開。根據《公司法》的規定，代表1/4以上表決權的股東，1/3以上董事或者監事，可以提議召開臨時股東會議。

(2)A公司董事會作出的關于甲出資不足的解決方案的內容合法。根據《公司法》的規定，有限責任公司成立后，發現作為出資的實物、工業產權、非專利技術、土地使用權的實際價額顯著低于公司章程所定價額時，應當由交付出資的股東補交其差額，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任。

(3)A公司股東會作出的增資決議不合法。根據《公司法》的規定，股東會對公司的重大問題作出決議，需由股東按照出資比例進行表決。對某些涉及股東根本利益的事項的表決，如股東會對公司增加注冊資本作出決議時，必須經代表2/3以上表決權的股東通過，本題所述為58.3%，不足2/3。

(4)A公司應替海南分公司承擔違約責任。根據《公司法》的規定，有限責任公司設立的分公司是總公司管理的一個分支機構，不具有法人資格，但可以依法獨立從事生產經營活動，其民事責任由設立該分公司的總公司承擔。

【應用練習】A公司是一家上市的股份有限公司，2001年度發生如下事項：

(1)為擴大經營渠道，A公司經批準于1月成立一家分公司經營裝飾材料業務，并由董事蘇某兼任該分公司經理。4月，蘇某代理B公司從外國進口一批新型裝飾材料，并以B公司名義全部銷售給C公司。蘇某從此項交易中獲利5萬元。

(2)A公司董事會于3月11日召開會議，公司共有董事9人，有5人親自出席。列席會議的一名監事向會議提交了因故不能出席會議的董事甲出具的代為行使表決權的授權委托書，委托該名監事代為行使表決權。該次會議主要討論通過了三項議案：①決定解除由股東代表吳某出任的監事的職務；②決定解聘裝飾材料分公司經理蘇某，并由副董事長李某兼任該分公司經理的決議。會議結束后，所有決議事項均載入會議記錄，并由董事長和記錄員在記錄上簽名。

(3)A公司于6月20日召開股東大會年會，并以普通決議方式通過了三項議案：①決定發行公司債券；②決定回購本公司的股票；③通過了董事會擬訂的虧損彌補方案。

要求：

(1)根據上述要點(1)所述內容，說明蘇某的行為是否合法?并說明理由。

(2)根據上述要點(2)所述內容，說明列席董事會會議的監事接受董事委托行使表決權、董事會作出的決議以及會議記錄是否存在不當之處?并說明理由。

(3)根據上述要點(3)所述內容，說明股東大會通過的決議是否符合法律規定?并說明理由。

[答案]

(1)蘇某的行為不符合法律規定。根據《公司法》的規定，公司的董事和經理不得自營或者為他人經營與其所任職公司同類的營業或者從事損害本公司利益的活動，從事上述營業或者活動的，所得收入應當歸公司所有。

(2)要點(2)有下列不當之處：①列席董事會會議的監事接受董事委托行使表決權的作法不符合法律規定。根據《公司法》的規定，股份有限公司的董事因故不能出席會議時，可以書面委托其他董事代為出席。在本題中，因故不能出席董事會會議的董事只能書面委托其他董事代為出席，而不能委托列席會議的監事。②公司董事會解除監事吳某職務的決定不符合法律規定。根據《公司法》的規定，選舉和更換由股東代表出任的監事由股東大會作出決定。③解聘裝飾材料分公司經理蘇某，并由副董事長李某兼任該分公司經理的決議不符合法律規定。根據《公司法》的規定，董事會有權聘任公司總經理，根據總經理的提名，聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；但副經理、財務負責人以外的管理人員由總經理聘任或者解聘。④由董事長和記錄員在會議記錄上簽名不符合法律規定。根據《公司法》的規定，股份有限公司董事會的會議記錄由出席會議的董事和記錄員簽名。

(3)股東大會以普通決議方式通過”發行公司債券”、”回購本公司股票”兩項議案不符合法律規定。根據《上市公司章程指引》的規定，上市公司如發行公司債券、回購本公司股票應當由股東大會以特別決議通過。