第三節(jié)中外合作經營企業(yè)法律制度
一、中外合作經營企業(yè)的注冊資本與投資、合作條件
（一）合作企業(yè)的投資和合作條件
1、合作各方的出資方式。
合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產權、專有技術、土地使用權等財產權利。合作各方應當以其自有的財產或者財產權利作為投資或者提供合作條件，對該投資或者提供的合作條件不得設置抵押或者其他形式的擔保。中國合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國有資產的，應當依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定進行資產評估。
2、合作各方的出資比例。
在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由國務院對外經濟貿易主管部門確定。
二、中外合作經營企業(yè)的組織形式和組織機構
（一）合作企業(yè)的組織形式
合作企業(yè)可以申請為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請為不具有法人資格的合作企業(yè)。
具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責任公司。除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方對合作企業(yè)承擔的責任以各自認繳的出資額或者提供的合作條件為限。合作企業(yè)以其全部資產對其債務承擔責任。
不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關系是一種合伙關系。合作各方依照中國民事法律的有關規(guī)定，承擔民事責任。
（二）合作企業(yè)的組織機構
合作企業(yè)在組織機構的設置上有較大的靈活性，同合營企業(yè)相比有很大的區(qū)別。
具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立聯合管理委員會。
董事會或者聯合管理委員會成員不得少于3人，董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過3年。董事或者委員任期屆滿，委派方繼續(xù)委任的，可以連任。
董事會會議或者聯合管理委員會會議每年至少召開1次，1/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯合管理委員會會議。董事會會議或者聯合管理委員會會議應當有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。不能出席董事會會議或者聯合管理委員會會議的董事或者委員，應當書面委托他人代表其出席和表決。董事會會議或者聯合管理委員會會議作出決議，須經全體董事或者委員的過半數通過。董事或者委員無正當理由不參加又不委托他人代表其參加董事會會議或者聯合管理委員會會議的，視為出席會議并在表決中棄權。
下列事項由出席董事會會議或者聯合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：（1）合作企業(yè)章程的修改；（2）合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少；（3）合作企業(yè)的資產抵押；（4）合作企業(yè)的解散；（5）合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式；（6）合作各方約定由董事會會議或者聯合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項。
三、中外合作經營企業(yè)的經營管理
（一）合作企業(yè)外國合作者先行回收投資
1、外國合作者先行回收投資的方式
中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內可以申請以下列方式先行回收其投資：（1）在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例。（2）經財政稅務機關審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資。（3）經財政稅務機關和審查批準機關批準的其他回收投資方式。
2、外國合作者先行回收投資的條件
外國合作者在合作期限內先行回收投資，應符合下列條件：（1）中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有。（2）對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，并由財政稅務機關依法審查批準。（3）中外合作者應當依照有關法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務承擔責任。（4）外國合作者提出先行回收投資的申請，應當具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經財政稅務機關審查同意后，報審查批準機關審批。（5）外國合作者應當在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。
第四節(jié)外資企業(yè)法律制度
一、外資企業(yè)的注冊資本與外國投資者的出資
（一）外資企業(yè)的注冊資本
外資企業(yè)的注冊資本是指為設立外資企業(yè)在工商行政管理機關登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。外資企業(yè)的注冊資本要與其經營規(guī)模相適應，注冊資本與投資總額的比例應當符合中國的有關規(guī)定，目前參照中外合資經營企業(yè)的有關規(guī)定執(zhí)行。
外資企業(yè)在經營期限內不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產經營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經審批機關批準。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。外資企業(yè)將其財產或者權益對外抵押、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關備案。
（二）外國投資者的出資
1、外國投資者的出資方式。
外國投資者以機器設備作價出資的，該機器設備必須符合下列要求：（1）外資企業(yè)生產所必需的；（2）作價不得高于同類機器設備當時的國際市場正常價格。
外國投資者以工業(yè)產權、專有技術作價出資時，該工業(yè)產權、專有技術必須符合下列要求：（1）外國投資者自己所有的；（2）該工業(yè)產權、專有技術的作價應當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。對作價出資的工業(yè)產權、專有技術，應當備有詳細資料，包括所有權證書的復制件，有效狀況及其技術性能、實用價值，作價的計算根據和標準等，作為設立外資企業(yè)申請書的附件一并報送審批機關。作價出資的工業(yè)產權、專有技術實施后，審批機關有權進行檢查。該工業(yè)產權、專有技術與外國投資者原提供的資料不符的，審批機關有權要求外國投資者限期改正。
2、外國投資者的出資期限。
外國投資者繳付出資的期限應當在設立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳的出資額的15%，并應當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內繳清。
外國投資者未能在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內繳付第一期出資的，或者無正當理由逾期30天不繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準證書即自動失效。
三、歷年考題
(一)單項選擇題
1.國內甲企業(yè)與外國乙投資者擬共同投資設立中外合資經營企業(yè)，投資總額為300萬美元。根據中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，該合營企業(yè)注冊資本至少應為（）萬美元（2005年）
A.300B.210C.150D.120
【答案】B
【解析】依據中外合資經營企業(yè)法的規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的7/10。
2.根據中外合作經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關中外合作經營企業(yè)組織形式和組織機構的表述中，正確的是（）（2005年）
A.合作企業(yè)的組織形式均為有限責任公司
B.合作企業(yè)均應成立聯合管理委員會
C.合作企業(yè)的負責人由主管部門任命
D.合作企業(yè)總經理負責企業(yè)日常經營管理工作
【答案】D
【解析】合作企業(yè)的組織形式可以是有限責任公司，也可以是一種合伙關系；具備法人資格的合作企業(yè)，設立董事會，不具備法人資格的合作企業(yè)，設立聯合管理委員會；合作企業(yè)的負責人是董事長，是選舉產生的。
3.根據中外合作經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關于合作企業(yè)注冊資本的表述中，正確的是（）。（2006年）
A.注冊資本是合作各方的投資額之和
B.注冊資本是合作各方認繳的出資額之和
C.注冊資本是合作各方實繳的出資額之和
D.注冊資本是合作各方實繳的貨幣額之和
【答案】B
【解析】根據合作企業(yè)注冊資本的定義判斷，合作企業(yè)的注冊資本，是指為設立合作企業(yè)，在工商行政管理機關登記的合作各方認繳的出資額之和。
4.外國合營者的下列出資方式中，符合中外合資經營企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。（2006年）
A.以人民幣繳付出資
B.以美元繳付出資
C.以勞務作價出資
D.以已設立擔保物權的機器設備作價出資
【答案】B
【解析】根據《中外合資經營企業(yè)法》的規(guī)定，外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。因此，選項A是錯誤的；勞務出資是合伙企業(yè)特有的出資方式，因此選項C是錯誤的；合營各方繳納的出資，必須是未設立任何擔保物權的建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業(yè)產權、專有技術等。因此選項D是錯誤的。
5.甲企業(yè)為具有法人資格的中外合作經營企業(yè)，設立董事會。根據中外合作經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列事項中，無須經出席董事會會議的董事一致通過的是（　）。（2007年）
A.合作企業(yè)的資產抵押
B.合作利潤的分配
C.合作企業(yè)的解散
D.合作企業(yè)注冊資本的增加
【答案】B
【解析】選項ACD均屬于合作企業(yè)的特別決議事項，B選項中的合作利潤的分配不需要經出席董事會會議的董事一致通過。
6.某中外合資經營企業(yè)的投資總額為1800萬美元。在其注冊資本中，中方認繳的出資額為500萬美元。根據中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關于外方認繳出資最低限額的表述中，正確的是（?。＃?007年）
A.外方至少應出資760萬美元
B.外方至少應出資400萬美元
C.外方至少應出資220萬美元
D.外方至少應出資100萬美元
【答案】C
【解析】根據規(guī)定，合營企業(yè)投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。本題中，投資總額為1800萬美元，且超過了1250萬美元，那么注冊資本不得低于：1800×2/5＝720（萬美元），中方認繳的出資額為500萬美元，那么外方認繳的出資額就是720－500＝220（萬美元）。
7.某外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，該外資企業(yè)依法解散時，根據外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列人員中，不得擔任清算委員會成員的是（　）。（2007年）
A.債權人代表
B.有關主管機關代表
C.該外資企業(yè)董事長
D.某外國注冊會計師
【答案】D
【解析】根據規(guī)定，外資企業(yè)的清算委員會應當由外資企業(yè)的法定代表人、債權人代表以及有關主管機關的代表組成，并聘請“中國的”注冊會計師、律師等參加。
(二)多項選擇題
1.根據中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于合營企業(yè)董事會職權的有（）。（2005年）
A.討論決定企業(yè)發(fā)展規(guī)劃
B.討論決定企業(yè)生產經營活動方案
C.任命企業(yè)總會計師
D.討論修改企業(yè)章程
【答案】ABCD
【解析】董事會的職權是按照合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題，包括：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產經營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)、以及總經理、副總經理、總工程師、總會計師、審計師的任命或者聘請及其職權和待遇等。
2.根據中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關于合營企業(yè)董事長產生方式的表述中，正確的有（）。（2006年）
A.合營企業(yè)的董事長既可以由中方擔任，也可以由外方擔任
B.合營企業(yè)的董事長必須由出資最多的一方擔任
C.合營企業(yè)的董事長由合營企業(yè)各方協(xié)商確定
D.合營企業(yè)的董事長由一方擔任的，副董事長必須由他方擔任
【答案】ACD
【解析】根據規(guī)定，合營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產生，因此選項B是錯誤的。
3.外國甲公司收購中國境內乙公司部分資產，價款為100萬美元，并以該資產作為出資與丙公司于2004年4月1日成立了一家中外合資經營企業(yè)。甲公司支付乙公司購買金的下列方式中，不符合中外合資經營企業(yè)法律制度規(guī)定的有（）。（2006年）
A.2004年6月30日一次支付100萬美元
B.2004年6月30日支付50萬美元，2005年3月30日支付50萬美元
C.2004年9月30日支付80萬美元，2005年6月30日支付20萬美元
D.2005年3月30日一次支付100萬美元
【答案】BCD
【解析】這里屬于通過收購國內企業(yè)資產或股權設立合營企業(yè)的情況，所以針對外國投資者甲公司，應自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部購買金。對特殊情況需要延長支付者，經審批機構批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付購買總金額的60％以上，在1年內付清全部購買金。選項A在3個月內一次支付了全部購買金，是符合規(guī)定的；選項B在6個月內沒有支付60％，因此是錯誤的；選項C的總期限超過了1年，是不符合規(guī)定的；選項D盡管是一次支付，但是其出資期限過長不符合規(guī)定
4.甲公司是一家中外合資經營企業(yè)。注冊資本為300萬美元，其中，外國合營者認繳的出資額為200萬美元。合營企業(yè)合同約定合營雙方分期繳付出資。2006年6月1日工商行政管理機關簽發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。根據中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關于該外國合營者繳付出資的表述中，符合法律規(guī)定的有（?。?。（2007年）
A.該外國合營者可以以美元繳付出資，也可以以人民幣繳付出資
B.該外國合營者第一期繳付出資不得低于30萬美元
C.該外國合營者應在2006年8月31日之前繳清第一期出資
D.該外國合營者應在2009年5月31日之前繳清全部出資
【答案】BC
【解析】根據規(guī)定，設立中外合資經營企業(yè)的，外國投資者應以美元繳付所認繳的出資，因此，選項A的說法錯誤；合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15％，并且應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。本題中，外國合營者認繳的出資額為200萬美元，其15％為30萬元，因此選項B正確，簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的時間為2006年6月1日，那么該出資額應該在2006年8月31日之前繳清，因此選項C正確；合營企業(yè)投資者分期繳付出資的，注冊資本在100萬美元以上、300萬美元以下（含300萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起2年內繳清。本題中，注冊資本正好為300萬美元，應在2008年5月31日之前繳清全部出資，因此選項D是錯誤的。
5.根據中外合作經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，某一具有法人資格的中外合作經營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，須經審查批準機關批準的有（?。＃?007年）
A.合作企業(yè)委托第三人經營管理
B.合作企業(yè)由中方合作者擔任董事長
C.合作企業(yè)減少注冊資本
D.合作企業(yè)延長合作期限
【答案】ACD
【解析】根據規(guī)定，合作企業(yè)委托第三人經營管理、合作企業(yè)減少注冊資本和合作企業(yè)延長合作期限，均需要經過審查批準機關批準。
(三)判斷題
1.中外合資經營企業(yè)一方欲向合營他方轉讓其全部或部分出資時，如合營他方不同意，則欲轉讓出資方可以向合營各方以外的第三方轉讓出資。（）（2005年）
【答案】×
【解析】依據規(guī)定，合營一方向第三者轉讓其全部或者部分出資時，須經合營他方同意，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)。合營一方轉讓其全部或者部分出資時，合營他方有優(yōu)先購買權。合營一方向第三者轉讓出資的條件，不得比向合營他方轉讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉讓行為無效。
2.國內企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資設立中外合資經營企業(yè)，甲出資55％，乙出資45％；如果合營企業(yè)的投資總額為1200萬美元，則甲至少應出資275萬美元，乙至少應出資225萬美元。甲、乙雙方的出資額符合中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定。（）（2006年）
【答案】√
【解析】這里合營企業(yè)的投資總額為1200萬元，而合營企業(yè)投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元的，其注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。本題投資總額為1200萬美元<1250萬，因此注冊資本不得低于500萬美元，甲出資55％，其出資為500×55％＝275萬美元；乙出資45％，其出資額為500×45％＝225萬美元。
3.中外合作經營企業(yè)的合作一方向合作他方以外的他人轉讓屬于其合作企業(yè)合同中部分權利的，須經合作他方書面同意，并報審查批準機關批準。（?。?007年）
【答案】√
【解析】根據規(guī)定，合作各方之間相互轉讓“或者”合作一方向合作他方以外的他人轉讓屬于其合作企業(yè)合同中部分權利的，須經合作他方書面同意，并報審查批準機關批準。
4.外資企業(yè)的外國投資者以工業(yè)產權、專有技術作價出資的，該工業(yè)產權、專有技術的作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的25%。（?。?007年）
【答案】×
【解析】根據規(guī)定，外資企業(yè)的外國投資者以工業(yè)產權、專有技術作價出資的，該工業(yè)產權、專有技術的作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的“20%”。