一、本章大綱
（一）掌握外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)
（二）掌握中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額、合營各方的出資方式和出資期限、出資額的轉(zhuǎn)讓、組織形式和組織機(jī)構(gòu)、財務(wù)會計管理
（三）掌握中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本、投資與合作條件、組織形式和組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營管理
（四）掌握外資企業(yè)的注冊資本、外國投資者的出資、財務(wù)會計管理
（五）熟悉外商投資企業(yè)的投資項目
（六）熟悉中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立、合營期限、解散和清算
（七）熟悉中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立、合作期限、解散和清算
（八）熟悉外資企業(yè)的設(shè)立、組織形式和組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營期限、終止和清算
（九）了解外商投資企業(yè)的概念、種類、權(quán)利和義務(wù)
（十）了解中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的概念
二、本章重點(diǎn)、難點(diǎn)
第一節(jié)外商投資企業(yè)法律制度概述
一、外商投資企業(yè)的投資項目
外商投資企業(yè)的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。
（一）鼓勵類外商投資項目
屬于下列情形之一的，列為鼓勵類外商投資項目：（1）屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；（2）屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的；（3）適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的；（4）屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；（5）能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
鼓勵類外商投資項目，除依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受優(yōu)惠待遇外，從事投資額大、回收期長的能源、交通、城市基礎(chǔ)設(shè)施（煤炭、石油、天然氣、電力、鐵路、公路、港口、機(jī)場、城市道路、污水處理、垃圾處理等）建設(shè)經(jīng)營的，經(jīng)批準(zhǔn)，可以擴(kuò)大與其相關(guān)的經(jīng)營范圍。
（二）限制類外商投資項目
屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項目：（1）技術(shù)水平落后的；（2）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；（3）從事國家規(guī)定實行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的；（4）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的；（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
（三）禁止類外商投資項目
屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項目：（1）危害國家安全或者損害社會公眾利益的；（2）對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；（3）占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的；（4）危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；（5）運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
（四）允許類外商投資項目
不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。
產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項目。
二、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)
（一）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額
1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本。
外國投資者認(rèn)購境內(nèi)有限責(zé)任公司增資的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。
外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25％。
2、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額。
外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：（1）注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；（2）注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；（3）注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；（4）注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。
（二）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。
外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價，特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60％以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益；其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清，合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。
（三）反壟斷審查
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的，投資者應(yīng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告：
(1)并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；
(2)1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；
(3)并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%；
(4)并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%。
境外并購有下列情形之一的，并購方應(yīng)在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機(jī)構(gòu)的同時，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案。商務(wù)部和國家工商行政管理總局應(yīng)審查是否存在造成境內(nèi)市場過度集中，妨害境內(nèi)正當(dāng)競爭、損害境內(nèi)消費(fèi)者利益的情形，并做出是否同意的決定：(1)境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上；(2)境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上；(3)境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%；(4)由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到25%；(5)由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。
有下列情況之一的并購，并購一方當(dāng)事人可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：(1)可以改善市場公平競爭條件的；(2)重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的；(3)引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的；(4)可以改善環(huán)境的。
第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度
一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額
（一）合營企業(yè)的投資總額
合營企業(yè)的注冊資本和投資總額之間應(yīng)當(dāng)保持適當(dāng)、合理的比例。現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定如下：
（1）合營企業(yè)的投資總額在300萬（含300萬）美元以下的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；
（2）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬（含1000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；
（3）合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；
（4）合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
合營企業(yè)如遇特殊情況不能執(zhí)行此規(guī)定的，由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門會同國家工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
二、中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方的出資方式、出資期限
（一）合營企業(yè)合營各方的出資方式
以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。
外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。
作為外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，應(yīng)當(dāng)是合營企業(yè)生產(chǎn)所必需的，且出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料的作價，不得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時的國際市場價格。外國合營者作為出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，應(yīng)當(dāng)報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
中國合營者可以用為合營企業(yè)經(jīng)營期間提供的場地使用權(quán)作為出資，其作價金額應(yīng)當(dāng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費(fèi)相同。如果場地使用權(quán)未作為中國合營者出資的一部分，合營企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費(fèi)。
合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財產(chǎn)以及合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。
（二）合營企業(yè)合營各方的出資期限
合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。合營企業(yè)合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。
通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益。控股投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。
合營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付的，應(yīng)報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按實際繳付的出資額比例分配收益。對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的投資額未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。
三、中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓
（一）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件
根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須具備如下條件，才能具有法律效力：
1、合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。
2、合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
3、合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。即合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資額的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。
（二）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序
合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓，一般分四個步驟：
1、申請出資額轉(zhuǎn)讓。
2、董事會審查決定。
3、報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
4、辦理變更登記手續(xù)。
四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)
（一）合營企業(yè)的組織形式
合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。
（二）合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)
董事會：
合營企業(yè)的董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)的組織形式雖然是有限責(zé)任公司，但并不設(shè)立股東會。
董事會由董事長、副董事長及董事組成。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事任期4年，可以連任。
下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（1）合營企業(yè)章程的修改；（2）合營企業(yè)的終止、解散；（3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（4）合營企業(yè)的合并、分立。