一、本章大綱
（一）掌握破產(chǎn)界限、破產(chǎn)申請(qǐng)和受理
（二）掌握破產(chǎn)管理人
（三）掌握債務(wù)人財(cái)產(chǎn)
（四）掌握破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)
（五）掌握債權(quán)申報(bào)
（六）掌握債權(quán)人會(huì)議
（七）掌握破產(chǎn)清算
（八）熟悉重整
（九）熟悉和解
（十）了解破產(chǎn)的概念、企業(yè)破產(chǎn)法的概念
（十一）了解違反破產(chǎn)法的法律責(zé)任
二、本章重點(diǎn)、難點(diǎn)
第一節(jié)企業(yè)破產(chǎn)法律制度概述
破產(chǎn)的特征：
（1）民事訴訟與執(zhí)行程序中的債務(wù)人通常具有清償能力，故強(qiáng)調(diào)債務(wù)人的自動(dòng)履行，并在必要時(shí)強(qiáng)制其履行。而破產(chǎn)程序中的債務(wù)人已喪失清償能力，其對(duì)個(gè)別債權(quán)人的自動(dòng)履行違背對(duì)全體債權(quán)人公平清償?shù)脑瓌t，是為法律所限制的。
（2）民事訴訟與執(zhí)行是為個(gè)別債權(quán)人利益進(jìn)行的，而破產(chǎn)程序則是為全體債權(quán)人利益進(jìn)行的，前者的目的是債的履行，而后者則更強(qiáng)調(diào)在債權(quán)人間的公平履行以及對(duì)債務(wù)人正當(dāng)權(quán)益的維護(hù)。
（3）破產(chǎn)程序是對(duì)債務(wù)人全部財(cái)產(chǎn)與經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行的徹底清算，在作出破產(chǎn)宣告的情況下，將終結(jié)債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，并使其喪失民事主體資格。而民事執(zhí)行不涉及民事主體資格問(wèn)題，其范圍限于債務(wù)人的相關(guān)財(cái)產(chǎn)。
第二節(jié)破產(chǎn)申請(qǐng)和受理
一、破產(chǎn)界限
1.破產(chǎn)界限有兩個(gè)可供選擇的原因：一是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；二是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力。
■破產(chǎn)界限的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)就是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，通常簡(jiǎn)稱(chēng)為不能清償。
2.不能清償在法律上的著眼點(diǎn)是債務(wù)關(guān)系能否正常維系，其要點(diǎn)為：（1）債務(wù)人喪失清償能力，不能以財(cái)產(chǎn)、信用或能力等任何方法清償債務(wù)；（2）債務(wù)人不能清償?shù)氖且训狡凇鶛?quán)人提出償還要求的、無(wú)爭(zhēng)議或已有確定名義（指已經(jīng)生效的判決、裁決確定）的債務(wù)；（3）債務(wù)人對(duì)全部或主要債務(wù)長(zhǎng)期連續(xù)不能償還。為了解決債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)的舉證責(zé)任問(wèn)題，最高人民法院在其司法解釋中規(guī)定：“債務(wù)人停止支付到期債務(wù)并呈連續(xù)狀況，如無(wú)相反證據(jù)，可推定為不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。”
二、破產(chǎn)申請(qǐng)
（一）破產(chǎn)申請(qǐng)的主體
破產(chǎn)申請(qǐng)的主體包括：債務(wù)人、債權(quán)人、以及依法負(fù)有清算責(zé)任的人。
（二）破產(chǎn)案件的管轄
企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。
三、破產(chǎn)受理
1.人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人不得對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)進(jìn)行清償，否則清償無(wú)效。清償無(wú)效是指清償沒(méi)有法律的效力，清償?shù)呢?cái)產(chǎn)將被追回。人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，是指人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日起，而不是受理裁定送達(dá)債務(wù)人之日起。
2.人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同，有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起2個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。
3.人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。
4.人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開(kāi)始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。
第三節(jié)破產(chǎn)管理人
1.管理人由人民法院指定。管理人的報(bào)酬由人民法院確定。管理人的報(bào)酬屬于破產(chǎn)費(fèi)用，標(biāo)準(zhǔn)由人民法院確定。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人。
2.管理人可以由有關(guān)部門(mén)、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。
3.管理人的職責(zé)：
（1）接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料；
（2）調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；
（3）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；
（4）決定債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支；
（5）在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)；
（6）管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；
（7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；
（8）提議召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議；
（9）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。
4.在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，管理人實(shí)施下列行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可：
（1）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)。
（2）涉及土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓。
（3）探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓。
（4）全部庫(kù)存或者營(yíng)業(yè)的轉(zhuǎn)讓。
（5）借款。
（6）設(shè)定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。
（7）債權(quán)和有價(jià)證券的轉(zhuǎn)讓。
（8）履行債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同。
（9）放棄權(quán)利。
（10）擔(dān)保物的取回。
（11）對(duì)債權(quán)人的利益有重大影響的其他財(cái)產(chǎn)處分行為。
第四節(jié)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)
一、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)：
1、破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
2、破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)，包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
二、撤銷(xiāo)權(quán)
1.人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)：
（1）無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的。
（2）以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的。
（3）對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的。
（4）對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)摹?
（5）放棄債權(quán)的。
2.撤銷(xiāo)權(quán)的行使
（1）必須由管理人行使撤銷(xiāo)權(quán)。
（2）可撤銷(xiāo)的行為必須發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)，超過(guò)1年的，債務(wù)人即使發(fā)生上述行為，也不屬于可撤銷(xiāo)的行為。
3.個(gè)別清償?shù)某蜂N(xiāo)
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前6個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。
三、債務(wù)人的無(wú)效行為
涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為無(wú)效：
（1）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的。
（2）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。
四、抵銷(xiāo)權(quán)
1.抵銷(xiāo)權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)符合的要求：
（1）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)，且債權(quán)人對(duì)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)產(chǎn)生于破產(chǎn)申請(qǐng)受理之前。
（2）抵銷(xiāo)權(quán)只能由債權(quán)人行使，且債權(quán)人必須向管理人提出。
2.不得抵銷(xiāo)的情形：
（1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的。
（2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外。
（3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。
五、其他由管理人依法處理的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)
1、人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。
2、債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。
3、人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人可以通過(guò)清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。上述規(guī)定的債務(wù)清償或者替代擔(dān)保，在質(zhì)物或者留置物的價(jià)值低于被擔(dān)
保的債權(quán)額時(shí)，以該質(zhì)物或者留置物當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值為限。
4、人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過(guò)管理人取回。
5、人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，出賣(mài)人已將買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物向作為買(mǎi)受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部?jī)r(jià)款的，出賣(mài)人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣(mài)人交付標(biāo)的物。
第五節(jié)破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)
一、破產(chǎn)費(fèi)用
1.破產(chǎn)費(fèi)用的特點(diǎn)：
（1）破產(chǎn)費(fèi)用必須是在破產(chǎn)程序開(kāi)始后發(fā)生的，破產(chǎn)程序開(kāi)始前發(fā)生的任何費(fèi)用都不屬于破產(chǎn)費(fèi)用。
（2）破產(chǎn)費(fèi)用必須是為破產(chǎn)事務(wù)的處理而發(fā)生的費(fèi)用，與破產(chǎn)事務(wù)的處理無(wú)關(guān)的費(fèi)用不屬于破產(chǎn)費(fèi)用；
（3）破產(chǎn)費(fèi)用必須是在處理破產(chǎn)事務(wù)中為債權(quán)人的共同利益而發(fā)生的費(fèi)用，不是為債權(quán)人的共同利益而發(fā)生的費(fèi)用，如債權(quán)人為參加債權(quán)人會(huì)議而支付的差旅費(fèi)就不屬于破產(chǎn)費(fèi)用；
（4）破產(chǎn)費(fèi)用的支付不按破產(chǎn)程序中的清償順序清償，而是隨時(shí)可用債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，目的是為了破產(chǎn)程序的順利進(jìn)行。
2.人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后發(fā)生的下列費(fèi)用為破產(chǎn)費(fèi)用：
（1）破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用。
（2）管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用。
（3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用。
二、共益?zhèn)鶆?wù)
1.共益?zhèn)鶆?wù)的特點(diǎn)：
（1）共益?zhèn)鶆?wù)發(fā)生于人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后。
（2）共益?zhèn)鶆?wù)是管理人在管理債務(wù)人財(cái)產(chǎn)過(guò)程中因債務(wù)人和債務(wù)人財(cái)產(chǎn)而發(fā)生的債務(wù)。
（3）共益?zhèn)鶆?wù)是管理人在管理債務(wù)人財(cái)產(chǎn)過(guò)程中為全體債權(quán)人的共同利益而發(fā)生的債務(wù)。
2.人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：
（1）因管理人或者債務(wù)人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)。
（2）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受無(wú)因管理所產(chǎn)生的債務(wù)。無(wú)因管理是指沒(méi)有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或服務(wù)而產(chǎn)生的債務(wù)。
（3）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)。不當(dāng)?shù)美侵笡](méi)有合法的根據(jù)，而取得不當(dāng)利益，并因此造成他人損失的。
（4）為債務(wù)人繼續(xù)營(yíng)業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)。
（5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。
（6）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。
三、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償
破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償，按照下列原則進(jìn)行：
1、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償。
2、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費(fèi)用。
3、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。
4、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到請(qǐng)求之日起15日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。
第六節(jié)債權(quán)申報(bào)
一、債權(quán)申報(bào)的期限
1.債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請(qǐng)公告之日起計(jì)算，最短不得少于30日，最長(zhǎng)不得超過(guò)3個(gè)月。
2.在人民法院確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)，債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最后分配前補(bǔ)充申報(bào)；但是，此前已進(jìn)行的分配，不再對(duì)其補(bǔ)充分配。為審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報(bào)債權(quán)的費(fèi)用，由補(bǔ)充申報(bào)人承擔(dān)。
二、債權(quán)申報(bào)的要求
1、未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)視為到期。附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)起停止計(jì)息。
2、附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報(bào)。
3、債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)向管理人申報(bào)債權(quán)。
4、債權(quán)人申報(bào)債權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)書(shū)面說(shuō)明債權(quán)的數(shù)額和有無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，并提交有關(guān)證據(jù)。
5、連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，也可以共同申報(bào)債權(quán)。
6、債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對(duì)債務(wù)人的求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。
7、連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報(bào)債權(quán)。
8、管理人或者債務(wù)人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定解除合同的，對(duì)方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)申報(bào)債權(quán)。
9、債務(wù)人是委托合同的委托人，被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，受托人不知該事實(shí)，繼續(xù)處理委托事務(wù)的，受托人以由此產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)申報(bào)債權(quán)。
10、債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)申報(bào)債權(quán)。