考點(diǎn)：保證合同

1、保證合同的特征

（1）保證合同是要式合同。保證人和債權(quán)人需要訂立書面保證合同

（2）保證合同是從合同。保證合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。主債權(quán)債務(wù)合同無(wú)效的，保證合同無(wú)效，但是法律另有規(guī)定的除外。保證合同被確認(rèn)無(wú)效后，債務(wù)人、保證人、債權(quán)人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任

（3）保證合同是單務(wù)、無(wú)償合同。債權(quán)人只享受權(quán)利，保證人僅承擔(dān)義務(wù)，且債權(quán)人無(wú)須向保證人支付任何對(duì)價(jià)

（4）保證合同是諾成合同。保證合同因保證人和債權(quán)人協(xié)商一致而成立，無(wú)須另外交付標(biāo)的物

2、保證合同的當(dāng)事人

（1）保證合同中有三對(duì)法律關(guān)系

一是主債權(quán)債務(wù)關(guān)系，如借款合同、買賣合同、承攬合同等，當(dāng)事人是債權(quán)人和債務(wù)人；

二是債務(wù)人與保證人之間的法律關(guān)系，當(dāng)事人是主債務(wù)人和保證人，雙方之間可以基于委托關(guān)系，也可以基于無(wú)因管理；

三是保證合同的法律關(guān)系，當(dāng)事人是主債權(quán)人和保證人

（2）以下主體不得作為保證人：

①機(jī)關(guān)法人不得為保證人，但是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外

②以公益為目的的非營(yíng)利法人、非法人組織不得為保證人。登記為營(yíng)利法人的學(xué)校 、幼兒園、醫(yī)療機(jī)構(gòu)、養(yǎng)老機(jī)構(gòu)等法人可以作為保證人

③居民委員會(huì)、村民委員會(huì)不得為保證人，但是依法代行村集體經(jīng)濟(jì)組織職能的村民委員會(huì)，依照村民委員會(huì)組織法規(guī)定的討論決定程序?qū)ν馓峁?dān)保的除外

3、保證合同的形式

（1）保證合同是要式合同，須采用書面形式

（2）保證合同可表現(xiàn)為下列三種形式：

①保證人與主債權(quán)人單獨(dú)訂立的書面合同；

②主債權(quán)債務(wù)合同中的保證條款；

③第三人單方以書面形式向債權(quán)人作出保證，債權(quán)人接受且未提出異議的

在實(shí)踐中，如主債權(quán)債務(wù)合同中雖無(wú)保證條款，但是保證人在主債權(quán)債務(wù)合同中以保證人的身份簽名或者蓋章的，保證合同也成立

4、保證合同的內(nèi)容：一般包括被保證的主債權(quán)的種類、數(shù)額，債務(wù)人履行債務(wù)的期限，保證的方式、范圍和期間等條款

（1）被保證的主債權(quán)的種類、數(shù)額：是保證合同中的核心條款，也是保證合同的必備條款。沒有此條款，保證合同不能成立

（2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限：該項(xiàng)內(nèi)容也是主合同的條款，故不是保證合同的必備條款，即使在保證合同中對(duì)此沒有約定也不影響保證合同的成立

（3）保證的方式：當(dāng)事人在保證合同中對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任

1）一般保證（先訴抗辯權(quán)）：具有下列情形之一的，一般保證中的保證人喪失先訴抗辯權(quán)：

①債務(wù)人下落不明，且無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；

②人民法院已經(jīng)受理債務(wù)人破產(chǎn)案件；

③債權(quán)人有證據(jù)證明債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以履行全部債務(wù)或者喪失履行債務(wù)能力；

④保證人書面表示放棄先訴抗辯權(quán)

2）連帶責(zé)任保證：債權(quán)人可以請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以請(qǐng)求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任

（4）保證的范圍：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在保證合同中予以明確約定，當(dāng)事人沒有約定的，保證的范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用

（5）保證期間：

①保證期間在保證合同中應(yīng)明確約定，沒有約定或者約定不明確的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起6個(gè)月

②債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明確的，保證期間自債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù)的寬限期屆滿之日起計(jì)算

③約定的保證期間早于主債務(wù)履行期限或者與主債務(wù)履行期限同時(shí)屆滿的，視為沒有約定，約定了“保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止”等類似內(nèi)容的，視為約定不明

5、主合同變更對(duì)保證合同的影響

（1）債權(quán)人和債務(wù)人未經(jīng)保證人書面同意，協(xié)商變更主債權(quán)債務(wù)合同內(nèi)容，減輕債務(wù)的，保證人仍對(duì)變更后的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任；加重債務(wù)的，保證人對(duì)加重的部分不承擔(dān)保證

（2）債權(quán)人和債務(wù)人變更主債權(quán)債務(wù)合同的履行期限，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間不受影響

（3）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓全部或者部分債權(quán)，未通知保證人的，該轉(zhuǎn)讓對(duì)保證人不發(fā)生效力

（4）保證人與債權(quán)人約定禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債權(quán)人未經(jīng)保證人書面同意轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，保證人對(duì)受讓人不再承擔(dān)保證責(zé)任

（5）債權(quán)人未經(jīng)保證人書面同意，允許債務(wù)人轉(zhuǎn)移全部或者部分債務(wù)，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)移的債務(wù)不再承擔(dān)保證責(zé)任，但是債權(quán)人和保證人另有約定的除外

（6）第三人加入債務(wù)的，保證人的保證責(zé)任不受影響

【習(xí)題演練】

【2022】根據(jù)《民法典》，關(guān)于保證合同的說(shuō)法，正確的是（　　）。

A．保證合同是主合同的從合同

B．保證合同只能是有償合同

C．保證合同是物的擔(dān)保方式

D．保證合同是非典型合同