一、特殊身份：
特殊身份是指刑法所規(guī)定的對(duì)行為人刑事責(zé)任產(chǎn)生影響的行為人身份資格、地位或狀態(tài)。作為犯罪主體要件的特殊身份，只是針對(duì)該犯罪的實(shí)行犯而言，至于教唆犯與幫助犯，則不受特殊身份的限制。一般來說分為兩種：
1. 自然人身份與法定身份。自然人身份因自然因素賦予而形成的身份。例如：男女。法定身份是指人基于法律賦予而形成的身份如軍人、國(guó)家工作人員身份。
2. 定罪身份和量刑身份。定罪身份即決定刑事責(zé)任存在的身份。如叛逃罪的主體必須是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。量刑身份是指影響刑事責(zé)任輕重的身份。表現(xiàn)為從重或者從輕處罰。
刑法理論認(rèn)為，只有具有特定的職務(wù)或身份才能構(gòu)成的犯罪主體，稱為特殊主體。
二、只有國(guó)家工作人員才能構(gòu)成的侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪：
刑訊逼供罪、非法剝奪公民宗教自由罪、暴力取證罪、報(bào)復(fù)陷害罪、虐待被監(jiān)管人罪等。
三、犯罪結(jié)果對(duì)于直接故意與間接故意的影響：
特定結(jié)果的發(fā)生與否，對(duì)這兩種故意支配下的危害行為定罪是不同的：對(duì)于直接故意而言，法定的特定結(jié)果發(fā)生與否是其既遂的標(biāo)志，而對(duì)間接故意而言，則是成立何種罪行或構(gòu)成犯罪與否的標(biāo)志。如同樣是開槍射擊他人的行為：如果是出于直接故意，則不論是否導(dǎo)致他人死亡或受傷，都構(gòu)成故意殺人罪（只不過在未死亡的情形下屬于故意殺人未遂而已）；如果是出于放任的間接故意，則定性問題應(yīng)具體分析：若擊中他人并導(dǎo)致死亡的，成立故意殺人罪；若擊中但未導(dǎo)致死亡而僅是受傷的，則可能成立故意傷害罪，若未擊中則不構(gòu)成犯罪。
四、過于自信的過失：
[例題：某醫(yī)院婦產(chǎn)科護(hù)士甲值夜班時(shí)，一新生嬰兒啼哭不止，甲為了止住其哭鬧，遂將仰臥的嬰兒翻轉(zhuǎn)成俯臥，并將棉被蓋住嬰兒頭部。半小時(shí)后，甲再查看時(shí)，發(fā)現(xiàn)該嬰兒已無(wú)呼吸，該嬰兒經(jīng)搶救無(wú)效死亡。經(jīng)醫(yī)療事故鑒定委員會(huì)鑒定，該嬰兒系俯臥使口、鼻受壓迫，窒息而亡。甲對(duì)嬰兒的死亡結(jié)果有何種主觀罪過？[正確答案：D.]
A.間接故意 B.直接故意
C.疏忽大意的過失 D.過于自信的過失
五、迷信犯在任何情況下均不構(gòu)成犯罪：
迷信犯是為了造成某種后果而采用迷信方法的情況，迷信犯在任何情況下均不可能導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生，因此迷信犯不構(gòu)成犯罪。
六、無(wú)過當(dāng)防衛(wèi)必須針對(duì)是危及人身安全的情形：
[例題：某甲開著一輛裝滿汽油的油罐車向正在行使的一列客車沖去，某乙見狀用步槍將某甲擊斃，油罐車翻下路邊溝中爆炸燒毀，對(duì)某乙的行為認(rèn)定不正確的是哪些選項(xiàng)？[正確答案：BD].
A.正當(dāng)防衛(wèi) B.緊急避險(xiǎn)
C.行使無(wú)過當(dāng)防衛(wèi)權(quán) D.故意殺人
（如果說本題中不是“客車”而是“貨車”，則不能適用行使無(wú)過當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的規(guī)定。大家一定要注意）
七、犯罪預(yù)備階段犯罪中止的不適用刑事減責(zé)的雙重待遇：
[例題：下列有關(guān)犯罪預(yù)備的說法哪些是正確的？
A.犯罪預(yù)備既可以是為了自己實(shí)行犯罪而預(yù)備，也可以是為了他人實(shí)行犯罪而預(yù)備
B.實(shí)施預(yù)備行為后由于行為人意志以外的原因而未著手實(shí)行的，屬于犯罪預(yù)備
C.犯罪預(yù)備階段的行為既可能成立犯罪中止，也可能成立犯罪預(yù)備
D.對(duì)于預(yù)備階段的犯罪中止犯，除了適用中止犯的規(guī)定減免刑罰之外，還應(yīng)同時(shí)適用預(yù)備犯的減免規(guī)定
[正確答案：ABC.]
八、犯罪未遂之“未得逞”之友情提示解釋：
《刑法》第23條規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。”
本條的“未得逞”，字面意思是沒有達(dá)到犯罪目的。但這樣理解是不正確的，應(yīng)該理解為犯罪沒有完成，具體地說就是未完成某一犯罪構(gòu)成的全部要件。
另外還需要特別注意：雖然犯罪未得逞通常具體表現(xiàn)為沒有發(fā)生犯罪結(jié)果，但這決不意味著凡是發(fā)生了犯罪結(jié)果的都已經(jīng)得逞。
另外：教唆可以存在未遂，但傳授犯罪方法罪卻沒有未遂的情形，因?yàn)閭魇诜缸锓椒ㄗ锸切袨榉福挥行袨槿藢?shí)施犯罪行為即構(gòu)成既遂。否則就不構(gòu)成犯罪。
九、教唆未遂：
（1）具體情形包括：
1）被教唆的人拒絕教唆犯；
2）被教唆的人雖然接受教唆，但并沒有實(shí)施教唆犯罪行為；
3）被教唆的人實(shí)施犯罪并不是教唆犯罪的教唆行為所致；
4）被教唆的人雖然實(shí)施了犯罪，但所犯之罪的性質(zhì)與教唆犯所教唆之罪的性質(zhì)完全不同。
（2）教唆未遂的刑事責(zé)任：可以從輕或者減輕處罰。而不是應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕或者免除處罰。
十、友情提醒：構(gòu)成間接正犯則不成立教唆犯。
[例題：張某，男，39歲，農(nóng)民。一天，農(nóng)民馬某挖菜窖，占了張某家的地，張便找馬講理。馬不但不認(rèn)錯(cuò)，反而倚仗自己身強(qiáng)力壯，打了張某。張非常氣憤，咽不下這口氣，便伺機(jī)報(bào)復(fù)。第二天，張見馬的15歲女兒在地里干活，便產(chǎn)生了報(bào)復(fù)馬某女兒的念頭，但又怕自己打傷小女孩而犯法，便找來自己13歲的小兒子替他報(bào)仇，叫兒子去打馬某的女兒。小兒子受到父親的慫恿，拿起一把鐵鍬沖過去，對(duì)準(zhǔn)馬某女兒的小腿就是一鍬，頓時(shí)將其大動(dòng)脈血管砍斷，流血不止。終因流血過多，馬某女兒搶救無(wú)效死亡。關(guān)于本案的下列表述哪些是正確的？[正確答案：BD]
A.張某與其兒子構(gòu)成共同犯罪
B. 張某屬于間接正犯
C.張某屬于教唆犯
D.張某應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)刑事責(zé)任
（間接正犯不成立共犯。所謂間接正犯，是指利用合法行為人、或無(wú)責(zé)任能力者、或無(wú)犯罪故意者來實(shí)行自己的犯罪的情況。間接正犯在利用他人行為這一點(diǎn)上，類似共犯。但由于缺乏共同的犯罪故意，不能成立共犯。本案，張某的小兒子年僅13歲，屬于無(wú)責(zé)任能力人，張某應(yīng)對(duì)其小兒子的故意傷人致死行為獨(dú)立承擔(dān)刑事責(zé)任。）
十一、挪用公款的共同犯罪形態(tài)：
最高院司法解釋第1條第1款：“刑法第三百八十四條規(guī)定的'挪用公款歸個(gè)人使用'，包括挪用者本人使用或者給他人使用。”
第6條：“攜帶挪用的公款潛逃的，依照刑法第382條、第383條的規(guī)定定罪處罰。”[貪污罪]
第7條：“因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。”[挪用公款派生的共同犯罪]
第8條：“挪用公款給他人使用，使用人與挪用人共謀，指使或者參與策劃取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪處罰。”[挪用公款罪共同犯罪]
十二、以暴力、威脅方法抗拒不同的國(guó)家行為的處理：
（1）《刑法》第321條規(guī)定，在運(yùn)送他人偷越國(guó)（邊）境中以暴力、威脅方法抗拒檢查的，處7年以上有期徒刑，并處罰金。顯然是以一罪（運(yùn)送他人偷越國(guó)邊境罪）處理。
（2）《刑法》第157條規(guī)定，以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和妨礙公務(wù)罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
（3）《刑法》第347條 走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的，處十五年有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。顯然也是以一罪（走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪）處罰。
（4）《刑法》第242條 以暴力、威脅方法阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童的，依照本法第二百七十七條的規(guī)定定罪處罰。（妨礙公務(wù)罪）
（5）《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十一條實(shí)施刑法第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定的犯罪，又以暴力、威脅方法抗拒查處，構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
十三、挪用公款之?dāng)?shù)罪并罰：
《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋 》第七條 因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
十四、法定量刑情節(jié)與酌定量刑情節(jié)：
法定情節(jié)，即法定量刑情節(jié)，是指刑法明文規(guī)定的在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)予以考慮的情節(jié)。它包括刑法總則規(guī)定的情節(jié)與刑法分則、單行刑法規(guī)定的情節(jié)。整個(gè)刑法體系中的法定情節(jié)有以下11類：
（1）應(yīng)當(dāng)免除處罰的情節(jié)，共1個(gè)：沒有造成損害的中止犯。
（2）可以免除處罰的情節(jié)，共2個(gè)：犯罪較輕且自首的；非法種植毒品原植物在收獲前自動(dòng)鏟除的。
（3）應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰的情節(jié)，共4個(gè)：防止過當(dāng)；避險(xiǎn)過當(dāng)；脅從犯；犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的。
（4）可以減輕或者免除處罰的情節(jié)，共5個(gè)：有重大立功表現(xiàn)的；在被追訴前主動(dòng)交代向公司、企業(yè)工作人員行賄行為的；個(gè)人貪污數(shù)額在5千元以上不滿1萬(wàn)元，犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的；行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的；介紹賄賂人在被追訴前主動(dòng)交待介紹賄賂行為介紹賄賂人在被追訴前主動(dòng)交待介紹賄賂行為的。
（5）應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)，共1個(gè)：從犯。
（6）可以從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)，共2個(gè)：又聾又啞的人或者盲人犯罪；預(yù)備犯。
（7）應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的情節(jié)，共1個(gè)：已滿14周歲不滿18周歲的犯罪。
（8）可以從輕或者減輕處罰的情節(jié)，共5個(gè)：尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的；未遂犯；被教唆的人沒有犯被教唆的罪的教唆犯；自首的；有立功表現(xiàn)的。
（9）應(yīng)當(dāng)減輕處罰的情節(jié)，共1個(gè)：造成損害的中止犯。
（10）可以免除或者減輕處罰的情節(jié)，共1個(gè)：在國(guó)外犯罪，已在外國(guó)受過刑罰處罰的。
（11）應(yīng)當(dāng)從重處罰的情節(jié)，共34個(gè)；教唆不滿18周歲的人犯罪的；累犯；策動(dòng)、脅迫、勾引、收買國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員、武裝部隊(duì)人員、人民警察、民兵進(jìn)行武裝判亂或者武裝暴亂的；掌握國(guó)家秘密的國(guó)家工作人員犯判逃罪的；武裝掩護(hù)走私的；國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，徇私舞弊玩忽職守造成破產(chǎn)、嚴(yán)重?fù)p失的；偽造貨幣并出售或者運(yùn)輸偽造的貨幣的；奸淫幼女的；猥褻兒童的；非法剝奪他人人身自由具有毆打、侮辱情節(jié)的；國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯《刑法》第238條前3款規(guī)定之罪的；國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員犯誣告陷害罪的；司法工作人員濫用職權(quán)犯非法搜查罪或非法侵入住宅罪的；刑訊逼供或暴力逼取證言致人傷殘、死亡的；虐待被監(jiān)管人致人傷殘、死亡的；郵政工作人員私拆、隱匿、毀棄郵件、電報(bào)而竊取財(cái)物的；冒充人民警察招搖撞騙的；引誘未成年人參加聚眾淫亂活動(dòng)的；司法工作人員阻止證人作證、指使他人作偽證或者幫助毀滅、偽造證據(jù)的；盜伐、濫伐國(guó)家級(jí)自然保護(hù)區(qū)內(nèi)的森林或者其他林木的；利用、教唆未成年人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品或者向未成年人出售毒品的；緝毒人員或者其他國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員掩護(hù)、包庇走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子的；引誘、教唆、欺騙或者強(qiáng)迫未成年人吸食、注射毒品的；因走私、販賣，運(yùn)輸，制造、非法持有毒品罪被判過刑，又實(shí)施毒品犯罪的；旅館業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、文化娛樂業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的主要負(fù)責(zé)人利用本單位的條件，組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹他人賣淫的；制作、復(fù)制淫穢的電影、錄像等音像制品組織播放的；向不滿18周歲的未成年人傳播淫穢物品的；戰(zhàn)時(shí)破壞武器裝備、軍事設(shè)施、軍事通信的；挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的；索取賄賂的；戰(zhàn)時(shí)阻礙軍人執(zhí)行職務(wù)的；偽造、變?cè)旌ｊP(guān)簽發(fā)的報(bào)關(guān)單等憑證和單據(jù)，并用于騙購(gòu)?fù)鈪R的；海關(guān)、外匯管理部門以及金融機(jī)構(gòu)，從事對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的公司，企業(yè)或者其他單位的工作人員與騙購(gòu)?fù)鈪R或者逃匯的行為人通謀，為其提供購(gòu)買外匯的有關(guān)憑證或者其他便利的，或者明知是偽造、變?cè)斓膽{證和單據(jù)而售匯、付匯的。
以上法定的量刑情節(jié)屬重點(diǎn)內(nèi)容，與之相比酌定量刑情節(jié)相對(duì)次要。現(xiàn)簡(jiǎn)述如下。
酌定量刑情節(jié)，是指在刑法中沒有明文規(guī)定，人民法院從審判經(jīng)驗(yàn)中根據(jù)立法精神和刑事政策總結(jié)出來的，在刑罰裁量過程中靈活掌握、酌情考慮的情節(jié)。酌定情節(jié)雖然不是刑法明文規(guī)定的，但對(duì)于刑罰裁量也具有重要意義。在司法實(shí)踐中，酌定情節(jié)有以下8類：犯罪的動(dòng)機(jī)；犯罪的手段；犯罪的時(shí)空及環(huán)境條件；犯罪的對(duì)象；犯罪造成的危害結(jié)果；犯罪后的態(tài)度；犯罪人的一貫表現(xiàn)和前科。對(duì)于酌定量刑情節(jié)來說，犯罪動(dòng)機(jī)不同，表明犯罪分子的主觀惡性程度不同；犯罪手段不同，犯罪的時(shí)間和地點(diǎn)、犯罪對(duì)象主要反映行為的社會(huì)危害程度即客觀危害性不同；犯罪的損害后果嚴(yán)重與否對(duì)量刑輕重有影響；犯罪分子的平時(shí)表現(xiàn)情況，是反映其改造難易程度和再犯可能性大小的參考因素；犯罪分子在犯罪后的態(tài)度、前科如何，是反映人身危險(xiǎn)程度、再犯可能性大小的另一重要因素。
十五、累犯的法律后果：
一是應(yīng)當(dāng)從重處罰；二是不能適用緩刑；三是不能適用假釋。
根據(jù)《刑法》第八十一條第二款的規(guī)定：“對(duì)累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，不得假釋。”
根據(jù)《刑法》第七十四條規(guī)定：“對(duì)于累犯，不適用緩刑。”
十六、量刑情節(jié)中的立功：
（1）立功的形式要件（條件），《刑法》第68條規(guī)定了兩個(gè)條件，《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》又增補(bǔ)了三個(gè)，共計(jì)5個(gè)條件：一是檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為；二是提供得以偵破其他案件的重要線索；三是阻止他人犯罪活動(dòng)；四是協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他逃犯；五是具有其他有利于國(guó)家和社會(huì)的突出表現(xiàn)。
（2）立功的實(shí)質(zhì)要件或者說效果要件應(yīng)當(dāng)是內(nèi)容真實(shí)、有效。必須經(jīng)查證屬實(shí)。
（3）重大立功的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條之規(guī)定，以因行為人立功表現(xiàn)而被懲罰的犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無(wú)期徒刑以上刑罰或該案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國(guó)范圍內(nèi)有較大影響。
（4）立功者的處罰原則具有層次性：第一層次是一般立功的，可以從輕或者減輕處罰；第二層次是重大立功的，可以減輕或者免除處罰；第三層次是犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
注意 本條的立功屬于量刑制度方面的立功，不要與《刑法》第78條的立功相混淆，后者屬于行刑制度方面的立功。前者的法律后果是在刑罰裁量時(shí)可以從寬處罰（從輕、減輕、免除處罰），后者的法律后果是在刑罰執(zhí)行期間可以獲得減刑、甚至假釋的獎(jiǎng)勵(lì)。
十七、緩刑犯也可以減刑：
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》第5條之規(guī)定：一般不適用減刑，但在考驗(yàn)期間有重大立功表現(xiàn)的也可以減刑，并相應(yīng)縮短緩刑考驗(yàn)期限。即也可以減刑，但減刑的條件是特定的，即須有“重大立功表現(xiàn)”。
十八、假釋的解釋及特殊規(guī)定：
《刑法》第81條第1款規(guī)定：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無(wú)期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會(huì)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。”
本條所謂“不致再危害社會(huì)”，是指罪犯在刑罰執(zhí)行期間，一貫表現(xiàn)好，認(rèn)罪服法，不致違法、重新犯罪的，或者老年、身體有殘疾（不含自傷致殘），并喪失作案能力的。
本條所謂“特殊情況”，是指有國(guó)家政治、國(guó)防、外交等方面特殊需要的情況。
根據(jù)最高法院有關(guān)司法解釋，對(duì)罪犯家庭有特殊困難，請(qǐng)求假釋的，須由縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)或者人民政府提供證明，如果罪犯確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會(huì)，當(dāng)?shù)鼐邆浔O(jiān)管條件，可以適用《刑法》第81條關(guān)于特殊情況的規(guī)定，予以假釋。但對(duì)犯罪集團(tuán)首犯、主犯、慣犯、累犯和罪行特別嚴(yán)重的罪犯，不予假釋。
