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2012年司考刑法考點(diǎn):期待可能性

來源:233網(wǎng)校 2011年11月15日
  1.故意·過失與期待可能性。按照傳統(tǒng)觀念,只要有故意·過失,就足以認(rèn)為具有罪過,即應(yīng)當(dāng)對造成的客觀損害承擔(dān)刑事責(zé)任。這種把有故意·過失心理就等同于有罪過(刑事責(zé)任)的觀念被稱為“心理責(zé)任論”。 
  2.罪過本質(zhì)的再認(rèn)識。新觀點(diǎn)認(rèn)為,罪過的本質(zhì)在于:人對其造成的客觀損害在主觀上應(yīng)當(dāng)受到譴責(zé)、非難。根據(jù)新的罪過本質(zhì)觀,人們不禁反思:有故意·過失就一定應(yīng)當(dāng)受到譴責(zé)、非難(有罪過·刑事責(zé)任)嗎?結(jié)論是:不一定!因?yàn)榘沿?zé)任本質(zhì)歸結(jié)為可譴責(zé)性,意味著只有在人“能夠守法而犯法”時(shí),才有可譴責(zé)性、應(yīng)令其承擔(dān)罪責(zé)。在沒有守法(或避免犯法)可能性時(shí),即使“知法犯法”(有故意)或“能夠避免損害而沒有避免”(有過失)也無罪。 
  例:婦女甲因受到丈夫的家庭暴力虐待,不堪忍受,提出離婚遭到更嚴(yán)重的虐待,被迫離家出走他鄉(xiāng),為生存與乙結(jié)婚。甲有配偶而與人結(jié)婚,有重婚的故意和行為,完全符合重婚的構(gòu)成要件和違法性。但鑒于婦女的弱勢地位和作出重婚“選擇”的無奈,不認(rèn)為是犯罪。 
  3.期待可能性是責(zé)任的前提。期待可能性,指人在行為時(shí)存在守法或避免犯法的可能性。如果存在這種可能性,則應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任;如果不存在這種可能性則可成為排除責(zé)任的事由,免除或減輕刑事責(zé)任。換言之:人只有在可被國家期待守法的情況下犯法,才應(yīng)受到譴責(zé)。 
  其道理是:法不僅僅是人們“應(yīng)當(dāng)”(或被期待)遵從的東西,而且是人們“能夠”(或有被期待可能性)遵從的東西。法設(shè)定了人們應(yīng)當(dāng)做什么和不應(yīng)當(dāng)做什么的準(zhǔn)則。(1)如果某項(xiàng)法律規(guī)定是常人在常態(tài)下都沒有能力或條件遵從的,則該項(xiàng)規(guī)定的要求過高,該法規(guī)范自身缺乏期待(人們遵從的)可能性,屬于苛刻的立法。(2)如果個(gè)案中出現(xiàn)了非正常的事態(tài),以至于該案的行為人沒有能力遵從法規(guī)范,則對該案中的行為人缺乏被期待(遵從)的可能性,判決行為人承擔(dān)刑事責(zé)任屬于苛刻的司法。其基本精神是:法對人提出的要求應(yīng)當(dāng)適中,不能過分要求過高,以至于人們難以遵從。法不應(yīng)該要求人們做辦不到的事情。其效果是當(dāng)人在實(shí)施犯罪行為面前沒有守法或避免違法的能力或條件時(shí),盡管存在故意或過失的心理,也可考慮排除或減輕責(zé)任。 
  “減輕”罪責(zé)的情形,例如:甲女(20歲)外出打工時(shí),夜晚上公廁遭強(qiáng)奸后懷孕,甲女發(fā)現(xiàn)懷孕后害怕被人知道。嬰兒生下后一哭,甲不知所措,就用發(fā)帶將嬰兒勒死。法院以故意殺人罪判處4年有期徒刑。本案中,甲身處困境,期待她不殺死嬰兒可能性較低,雖不能免除罪責(zé),但可以減輕罪責(zé)。 
  中國的刑法制度、司法實(shí)務(wù)和學(xué)說不乏期待可能性觀念。原因很簡單,只要人們有追求法律公正合理的樸實(shí)情感,自然而然與期待可能性觀念親和。在中國常為學(xué)者津津樂道的實(shí)例就是最高人民法院關(guān)于審理重婚案件的批復(fù)中指出:“婦女因?yàn)楸还召u、因?yàn)樘颖馨k婚姻、家庭虐待而流落外地重婚的;或者因?yàn)樯钏取⑻踊囊埩髀渌l(xiāng)重婚的,不認(rèn)為是犯罪。”對困境中的、無法自由選擇的婦女的重婚行為的寬恕,體現(xiàn)了期待可能性的觀念。 
  3—21答案:D. (2008延/二/5)關(guān)于期待可能性,下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的? 
  A.行為人是否具有故意、過失,與是否具有期待可能性,是兩個(gè)不同的問題。換言之,具有故意、過失的人,也可能沒有期待可能性B.行為人犯罪后毀滅自己犯罪的證據(jù)的行為之所以不構(gòu)成犯罪,是因?yàn)槿狈ζ诖赡苄訡.在司法實(shí)踐中,對于因遭受自然災(zāi)害外流謀生而重婚的,之所以不以重婚罪論處,是因?yàn)槿狈ζ诖赡苄訢.身無分文的乞丐盜竊他人財(cái)物得以維持生存的,因?yàn)槿狈ζ诖赡苄裕粦?yīng)認(rèn)定為盜竊罪解析:所謂“期待可能性”,指人在特定場合遵從國家守法要求的可能性。罪過(或責(zé)任)的本質(zhì)是人對自己(選擇或不回避)違法行為“可譴責(zé)”。明知(違法)不可為而為之(故意),或可以避免危害結(jié)果而沒有避免(過失),一般就表明具有可譴責(zé)性(責(zé)任)。但存在例外情況,即盡管有故意或過失的心理事實(shí),但沒有選擇或回避余地的情況,比如婦女因家鄉(xiāng)遭災(zāi)攜子女外出逃荒要飯,為自己和子女的生存不得已與他人重婚的,盡管有重婚的“故意”,但在面臨“餓死”的特殊情境下,自該婦女方面,違反法律(重婚)實(shí)屬無奈;自國家方面,對該婦女要求“寧可餓死、也不可重婚(失節(jié))”,未免苛刻。該婦女缺乏期待可能性。缺乏期待的可能性,與沒有故意或過失一樣,因?yàn)椴痪哂凶l責(zé)性,可以排除罪責(zé)。A項(xiàng)正確地表達(dá)了期待可能性與故意或過失之間的關(guān)系,即有故意或過失未必有期待可能性。B、C項(xiàng)是缺乏期待可能性的適例。 
  4.期待不可能:排除、減輕責(zé)任的事由,但不可濫用。 
  (1)期待可能性主要適用于過失行為和不作為行為。此外,執(zhí)行命令的行為、受暴力強(qiáng)制的行為、緊急避險(xiǎn)行為可能涉及期待可能性的觀念。 
  (2)期待可能性不能濫用。一般不宜適用于故意行為。因?yàn)樵诠室庑袨橹校瑹o論行為人處于多么強(qiáng)的壓力下,除非法律允許的例外情況,服從法律都是絕對的要求。濫用期待可能性排除罪責(zé),可能導(dǎo)致“法律的軟弱”,是所謂婦人之仁。 
  例:身無分文的乞丐盜竊他人財(cái)物得以維持生存的,應(yīng)認(rèn)為有期待可能性不排除成立盜竊。 
  此外,期待不可能既可以是阻卻責(zé)任的事由,也可以是減輕責(zé)任的事由。通常認(rèn)為期待不可能應(yīng)屬于法規(guī)范圍內(nèi)的阻卻責(zé)任事由,不宜作為超法規(guī)的責(zé)任阻卻事由。

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