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司法考試刑法考點(diǎn):壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪

來源:233網(wǎng)校 2012年10月29日
本文導(dǎo)航

  3、妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪

  (1)虛報注冊資本罪;虛假出資、抽逃出資罪:虛報注冊資本,既可以表現(xiàn)為沒有達(dá)到登記注冊的資本數(shù)額,卻采取欺詐手段證明達(dá)到了法定數(shù)額;也可以表現(xiàn)為雖然達(dá)到了法定數(shù)額卻虛報具有更高數(shù)額的資本。

  (2)公司、企業(yè)人員受賄罪;向公司、企業(yè)人員行賄罪

  (3)非法經(jīng)營同類營業(yè)罪

  (4)為親友非法牟利罪

  4、破壞金融管理秩序罪

  (1)貨幣犯罪:

  貨幣的含義:國內(nèi)能夠流通兌換

  偽造:是指用不是貨幣的原料制造;

  變造:是指在真貨幣上進(jìn)行加工;

  使用假幣罪(此罪是詐騙罪的特別法,因此行為人通過使用假幣詐騙的不定詐騙罪),使用的是假幣,因此不能是變造幣,“使用”指要進(jìn)入流通領(lǐng)域(流通或兌換)――如用假幣去賭博、行賄、繳納罰款、購買物品等,都屬于使用假幣。

  偽造、出售、購買、運(yùn)輸、持有、使用行為之間的關(guān)系↓

  偽造貨幣又出售、運(yùn)輸、持有、使用的,按吸收犯定偽造貨幣罪從重處罰;

  偽造貨幣又購買假幣的數(shù)罪并罰;

  購買假幣又出售、運(yùn)輸、持有、使用的構(gòu)成一罪,定出售、購買、運(yùn)輸假幣罪(因為此罪是選擇性罪名,但前提是同一筆假幣,否則需要并罰)

  購買假幣又使用的按吸收犯,定購買假幣罪且從重處罰

  出售假幣又使用假幣的,必須數(shù)罪并罰。因為沒有牽連吸收關(guān)系

  使用假幣又出售假幣,但對假幣來源不明的,直接以使用假幣罪和出售假幣罪數(shù)罪并罰

  出售、購買、運(yùn)輸假幣罪;持有、使用假幣罪;都只限于偽造的貨幣,不能是變造貨幣

  在出售假幣時被抓獲的,除現(xiàn)場查獲的假幣應(yīng)認(rèn)定為出售假幣的犯罪數(shù)額外,現(xiàn)場之外在行為人住所或者其他藏匿地查獲的假幣,亦應(yīng)認(rèn)定為出售假幣的犯罪數(shù)額:但有證據(jù)證實(shí)后者是行為人有實(shí)施其他假幣犯罪的除外。

  (2)用賬外客戶資金非法拆借、發(fā)放貸款罪(第187條)(體外循環(huán))

  本罪構(gòu)成,應(yīng)當(dāng)從以下三個方面考察:

  →是否具有牟利的目的;必須以牟利為目的

  →是否記入金融機(jī)構(gòu)的法定賬戶。不記入金融機(jī)構(gòu)的法定賬戶是本罪構(gòu)成的前提條件;

  →客戶是否知道其存款沒有記入金融機(jī)構(gòu)的法定賬戶,即是否與客戶溝通。金融機(jī)構(gòu)只要以牟利為目的,將沒有記入單位法定賬戶的資金非法拆借、發(fā)放貸款,無論是否與客戶相溝通,都構(gòu)成本罪。而金融機(jī)構(gòu)的工作人員只有與存款客戶相溝通,沒有將存款資金記入金融機(jī)構(gòu)的法定賬戶,才構(gòu)成本罪。因為,客戶不知道其存款沒有記入金融機(jī)構(gòu)法定賬戶,那么金融機(jī)構(gòu)工作人員的行為仍然代表著金融機(jī)構(gòu),無論被非法拆借、發(fā)放貸款的資金能否收回,金融機(jī)構(gòu)都必須承擔(dān)相應(yīng)的民事法律責(zé)任;被金融機(jī)構(gòu)工作人員用于非法拆借、發(fā)放貸款的資金實(shí)際上是金融機(jī)構(gòu)的資金,這種行為只能根據(jù)案件的具體情況,以挪用公款罪、挪用資金罪或者其他犯罪論處。

  (3)違法發(fā)放貸款行為的定性——因發(fā)放的對象不同而構(gòu)成犯罪的條件有所不同

  違法向關(guān)系人發(fā)放造成較大損失;違法向其他人發(fā)放造成重大損失

  (4)逃匯罪的主體:公司、企事業(yè)單位(不再限定為國有)

  非法買賣外匯定為非法經(jīng)營罪;騙購?fù)鈪R的構(gòu)成騙購?fù)鈪R罪

  (5)洗錢罪―――其上游犯罪是特定的

  (毒品、走私、恐怖組織、黑社會組織的違法所得及其收益)屬于窩藏贓物罪的特殊法

  (6)其他:(了解)

  A、高利轉(zhuǎn)貸罪:目的犯――以轉(zhuǎn)貸牟利為目的,套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人

  B、非法吸收公眾存款罪:不特定對象―――地下銀行,不以非法占有為目的

  C、偽造、變造金融票證罪―――注意:包括偽造信用卡的

  D、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪

  (7)信用卡詐騙罪:

  刑法196條、(第五修正案第2條)有下列情形之一,進(jìn)行信用卡詐騙活動,數(shù)額較大的

  (一)使用偽造的信用卡,或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的;

  (二)使用作廢的信用卡的;

  (三)冒用他人信用卡的;――――冒用信用卡詐騙的,受騙人沒有遭受損害,受害人沒有受騙;屬于典型的三角詐騙;注意:這里的冒用信用卡必須是真實(shí)有效的,無論真信用卡來源,只要冒用即可;但盜竊、搶劫的除外

  (四)惡意透支的。

  前款所稱惡意透支,是指(合法)持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。

  盜竊信用卡并使用的,依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰。

  信用卡來源于美國,在美國信用卡風(fēng)險是由銀行承擔(dān),但在中國是持卡人承擔(dān);

  在刑法中“信用卡”并不代表財產(chǎn)權(quán),而是相當(dāng)于一把電子鑰匙。

  刑法規(guī)定的“信用卡”,是指商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡

  盜竊信用卡并使用的,依照刑法第264條關(guān)于盜竊罪的規(guī)定定罪處罰(盜竊數(shù)額根據(jù)行為人盜竊信用卡后使用的數(shù)額認(rèn)定。)。

  5、金融詐騙罪

  本類罪與詐騙罪的關(guān)系:金融詐騙罪與詐騙罪是法條競合,特殊法優(yōu)于一般法,特殊詐騙罪的成立以構(gòu)成普通詐騙罪為前提,當(dāng)行為人的詐騙行為的數(shù)額沒有達(dá)到各具體詐騙罪的要求,而達(dá)到了普通詐騙罪的要求,即2000元以上時,應(yīng)認(rèn)定為普通詐騙罪。

  (1)集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪的區(qū)別:共性都是向不特定的人集資;但集資詐騙是非法占有為目的,非法吸收公眾存款罪只是想低息攬儲,高息放貸

  (2)貸款詐騙罪:單位不能構(gòu)成,只能由個人構(gòu)成;注意:此罪必須以非法占有為目的

  (一)編造引進(jìn)資金、項目等虛假理由的;

  (二)使用虛假的經(jīng)濟(jì)合同的;

  (三)使用虛假的證明文件的;

  (四)使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保或者超出抵押物價值重復(fù)擔(dān)保的;

  (3)金融票據(jù)詐騙罪:包含匯票、本票、支票的偽造、變造、冒用

  (一)明知是偽造、變造的匯票、本票、支票而使用的;

  (二)明知是作廢的匯票、本票、支票而使用的;

  (三)冒用他人的匯票、本票、支票的;

  (四)簽發(fā)空頭支票或者與其預(yù)留印鑒不符的支票,騙取財物的;

  (五)匯票、本票的出票人簽發(fā)無資金保證的匯票、本票或者在出票時作虛假記載,騙取財物的。

  (4)金融憑證詐騙罪:使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證的;注意此罪只包含偽造、變造,如果是冒用構(gòu)成詐騙罪;

  (5)有價證券詐騙罪:只包含,使用變造、偽造的國庫券和國家發(fā)行的有價證券;

  (6)保險詐騙罪:注意主體特殊(投保人、被保險人或者受益人)、數(shù)罪并罰問題、單位可以構(gòu)成此罪、保險事故的鑒定人、證明人、財產(chǎn)評估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險詐騙的共犯論處。國有保險公司內(nèi)部人員騙領(lǐng)保險金的構(gòu)成貪污罪,非國有保險公司的內(nèi)部人員構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

  注意:盜竊信用卡并使用的,這里的信用卡僅限于他人的真實(shí)有效的信用卡,如果盜竊偽造或作廢的信用卡并使用的,應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪(屬于196條1、2項);

  行為人盜竊并使用信用卡后又“惡意透支”的,應(yīng)按盜竊罪與信用卡詐騙罪實(shí)行數(shù)罪并罰。 此處的惡意透支,和196條第四項的惡意透支不同,只是冒用他人信用卡行為,是一種廣義的惡意透支行為

  僅以盜竊、搶劫、詐騙他人信用卡為目的,事后又沒有使用的,如無其他情節(jié),一般不構(gòu)成罪,但是如果數(shù)額較大的,則可能構(gòu)成非法持有信用卡罪或持有偽造的信用卡罪

  實(shí)踐中常常發(fā)生搶劫信用卡的案件。如果僅搶劫信用卡并使用的,應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪;

  《最高人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》2005-06-08實(shí)施

  六、關(guān)于搶劫犯罪數(shù)額的計算

  搶劫信用卡后使用、消費(fèi)的,其實(shí)際使用、消費(fèi)的數(shù)額為搶劫數(shù)額;搶劫信用卡后未實(shí)際使用、消費(fèi)的,不計數(shù)額,根據(jù)情節(jié)輕重量刑。所搶信用卡數(shù)額巨大,但未實(shí)際使用、消費(fèi)或者實(shí)際使用、消費(fèi)的數(shù)額未達(dá)到巨大標(biāo)準(zhǔn)的,不適用“搶劫數(shù)額巨大”的法定刑。

  為搶劫其他財物,劫取機(jī)動車輛當(dāng)作犯罪工具或者逃跑工具使用的,被劫取機(jī)動車輛的價值計入搶劫數(shù)額;為實(shí)施搶劫以外的其他犯罪劫取機(jī)動車輛的,以搶劫罪和實(shí)施的其他犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

  搶劫存折、機(jī)動車輛的數(shù)額計算,參照執(zhí)行《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定。

  6、危害稅收征管罪的問題:

  (1)偷稅罪的構(gòu)成(1萬以上且占應(yīng)繳稅款10%以上,或者因偷稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給與二次以上行政處罰又偷稅);

  (2)暴力抗稅的處理(實(shí)施抗稅行為致人重傷、死亡,構(gòu)成故意傷害罪、故意殺人罪的,分別依照刑法第二百三十四條第二款、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。過失致人死亡的按想像競合從一重,只定抗稅罪。與納稅人或者扣繳義務(wù)人共同實(shí)施抗稅行為的,以抗稅罪的共犯依法處罰。);注意:抗稅罪不能由單位犯罪

  (3)第204條第2款的問題——以偷稅罪與騙取出口退稅罪實(shí)行并罰,理論上一般認(rèn)為這種情形屬想象競合犯但卻并罰、因而是一立法上的特例。(納稅人繳納稅款后,采取欺騙方法,騙取所繳納的稅款的,依照【偷稅罪】的規(guī)定定罪處罰;騙取稅款超過所繳納的稅款部分,依照【騙取出口退稅罪】的規(guī)定處罰。)

  (4)發(fā)票犯罪:

  犯罪對象:增值稅專用發(fā)票、可以騙取出口退稅、抵扣稅款的發(fā)票(刑法規(guī)定的“出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票”,是指除增值稅專用發(fā)票以外的,具有出口退稅、抵扣稅款功能的收付款憑證或者完稅憑證)、

  其他發(fā)票犯罪行為:虛開、偽造、出售、購買(虛開和出售吸收―――買非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票又虛開或者出售的,分別依照本法第二百零五條【虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪】、第二百零六條【偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪】、第二百零七條【非法出售增值稅專用發(fā)票罪】的規(guī)定定罪處罰。)

  盜竊、騙取增值稅專用發(fā)票或其他發(fā)票行為的定性:(第210條——仍定盜竊罪或詐騙罪以發(fā)票的張數(shù)定罪)。

  (5)行為人非法購買并使用武裝部隊車輛號牌,情節(jié)嚴(yán)重,同時不繳或者少繳應(yīng)納的車輛購置稅、車輛使用稅等稅款,構(gòu)成偷稅的,應(yīng)以非法買賣軍用標(biāo)志罪與偷稅罪實(shí)行并罰

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