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司法考試刑法考點:壞社會主義市場經濟秩序罪

來源:233網校 2012年10月29日

  7、侵犯知識產權罪:

 ?。?)假冒注冊商標罪:(未經注冊商標所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標,情節嚴重的;相同:指完全一樣、視覺上基本無差別)

 ?。?)銷售假冒注冊商標商品罪和生產銷售偽劣產品罪的以假充真行為,屬于吸收犯從一重

 ?。?)假冒專利罪:必須是他人已有的真實有效的專利,

 ?。ㄒ唬┪唇浽S可,在其制造或者銷售的產品、產品的包裝上標注他人專利號的;

 ?。ǘ┪唇浽S可,在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號,使人將所涉及的技術誤認為是他人專利技術的;

 ?。ㄈ┪唇浽S可,在合同中使用他人的專利號,使人將合同涉及的技術誤認為是他人專利技術的;

 ?。ㄋ模﹤卧旎蛘咦冊焖说膶@C書、專利文件或者專利申請文件的。

  注意:如果連專利號都是是自己假造的,則不構成此罪

 ?。?)侵犯著作權罪:此罪以營利為目的;了解罪名:銷售侵權復制品罪

  構罪要件:違法所得3W以上、營業金額5W以上、書的印數1000份以上;

 ?。ㄒ唬┪唇浿鳈嗳嗽S可,復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的;

  (二)出版他人享有專有出版權的圖書的;

 ?。ㄈ┪唇涗浺翡浵裰谱髡咴S可,復制發行其制作的錄音錄像的;

 ?。ㄋ模┲谱?、出售假冒他人署名的美術作品的(注意:不是詐騙罪)。

  韓的個人意見:如果假冒的“他人”已經死亡的,則構成詐騙,如假冒唐伯虎的畫出售

  (5)侵犯商業秘密罪:

  公司、企業工作人員因為職務或者業務知悉商業秘密內容后,擅自將商業秘密出賣給他人,并將非法所得據為己有或者使第三者所有的,應根據情節與主體身份,認定為貪污罪或者職務侵占罪。

  商業秘密,是指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

 ?。ㄒ唬┮员I竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的;

 ?。ǘ┡?、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的;

  (三)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。

  明知或者應知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業秘密的,以侵犯商業秘密論。

  8、擾亂市場秩序罪:

  了解些罪名(發布虛假廣告罪;損害商業信譽、商品聲譽罪;串通投標罪)

 ?。?)合同詐騙罪:區分合同詐騙罪與詐騙罪時不能簡單地以有無合同為標準。

  合同詐騙罪中的“合同”不限于書面合同,也包括口頭合同,但就合同內容而言,宜限于經濟合同,即合同的文字內容是通過市場行為獲得利潤,這是由本罪性質決定的?;谕瑯拥睦碛?,至少對方當事人應是從事經營活動的市場主體,否則也難以認定為合同詐騙罪。

 ?。?)強迫交易罪:本罪的法益主要是自愿、平等交易的市場秩序,而搶劫罪的法益是財產與人身權利;本罪的法定刑低,且情節嚴重才構成犯罪,搶劫罪的法定刑高,且不以情節嚴重為要件。這是區分本罪與搶劫罪所必須把握的兩個關鍵點。首先,由于本罪屬于破壞市場秩序的犯罪,故只有在經營或交易活動中才可能發生本罪。換言之,主體是否經常進行商業活動,或者以商業盈利為生,影響著強迫交易罪成立與否的判斷。其次,本罪的暴力、脅迫的內容與程度應當低于搶劫罪。即暴力的內容不得達到輕傷程度(否則與故意傷害罪不協調),暴力、脅迫的程度不得達到搶劫與敲詐勒索的程度。最后,本罪雖然可能表現為強迫他人以不公平價格買賣商品、提供或者接受服務,但這里的“不公平價格”也只能略高于公開價格。如果以暴力、脅迫為手段,以商品交易為借口侵犯財產的,則應認定為搶劫或敲詐勒索等罪。

  9、非法經營罪的擴大化問題(舊刑法中的“投機倒把罪”的變種)

  A、未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

  B、買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的;

  C、未經國家有關主管部門批準,非法經營證券、期貨或者保險業務的;

 ?。?)在國家規定的交易場所外非法買賣外匯、擾亂市場秩序情節嚴重的,定非法經營罪(1998年12月29日全國人大常委會《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第4條);注意:必須為賣為目的的購買行為成立本罪,但單純的購買行為 不成立本罪

  ★(2)非法從事出版物的出版、印刷、復制、發行,嚴重擾亂社會秩序的,定非法經營罪。

  根據1998年12月11日《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》,與出版物有關的兩種情形,應按非法經營罪定罪處罰:一是經營出版物的內容違法,即經營具有反動性政治內容出版物(定煽動分裂國家罪或者煽動顛覆國家政權罪)、侵權復制品(定侵犯著作權罪)、淫穢物品(定制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪或者傳播淫穢物品罪)、歧視、侮辱少數民族內容的作品(定出版刊載歧視、侮辱少數民族作品罪)、以外的嚴重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物;第二種情形:出版程序違法(資格違法),即未經國家出版主管部門批準而擅自從事出版物的出版、印刷、復制、發行業務。

  (3)未經國家有關部門批準,非法經營證券、期貨或者保險業務的,定非法經營罪(1999年全國人大常委會《刑法修正案》第8條);

 ?。?)違反國家規定,采取租用國際專線,私設轉接設備或其他方法,擅自經營國際電信業務或者港澳臺電信業務進行營利活動,擾亂電信市場管理秩序的,定非法經營罪(高法2000年4月28日《關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》第1條);

  (5)傳銷或者變相傳銷活動,擾亂市場秩序、情節嚴重的,定非法經營罪(高法2001年3月29日《關于情節嚴重的傳銷或者變相傳銷行為如何定性問題的批復》);

 ?。?)未取得藥品生產、經營許可證件和批準文號,非法生產、銷售鹽酸克侖特羅(即“瘦肉精”)等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品,擾亂藥品市場秩序,情節嚴重的,以及在生產、銷售的飼料中添加“瘦肉精”等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品,或者銷售明知是添加有該類藥品的飼料,情節嚴重的(最高人民法院、最高人民檢察院2002年8月16日《關產、銷售、使用禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應用法律若干問題的孵釋》第1條、第2條);

  (7)違反國家有關鹽業管理規定,非法生產、儲運、銷售食鹽,擾亂市場秩序,情節嚴重的(最高人民檢察院2002年9月13日《關于辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第l條):可能和生產銷售不符合衛生標準的食品罪想像競合

  (8)違反國家在預防、控制突發傳染病疫情等災害期間有關市場經營、價格管理等規定,哄抬物價、牟取暴利,嚴重擾亂市場秩序,違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的,以非法經營罪定罪,依法從重處罰(根據最高人民法院、最高人民檢察院2003年5月15日《關于辦理妨害預防、控制突發傳染病疫情等災害的刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第6條);

  (9) 未經國家批準擅自發行、銷售彩票,構成犯罪的,以非法經營罪定罪處罰。(根據最高人民法院、最高人民檢察院2005年5月11日《關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》)。

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