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司法考試刑法考點(diǎn):壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪

來源:233網(wǎng)校 2012年10月29日
本文導(dǎo)航

  7、侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪:

  (1)假冒注冊商標(biāo)罪:(未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),情節(jié)嚴(yán)重的;相同:指完全一樣、視覺上基本無差別)

  (2)銷售假冒注冊商標(biāo)商品罪和生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的以假充真行為,屬于吸收犯從一重

  (3)假冒專利罪:必須是他人已有的真實(shí)有效的專利,

  (一)未經(jīng)許可,在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標(biāo)注他人專利號的;

  (二)未經(jīng)許可,在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號,使人將所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人專利技術(shù)的;

  (三)未經(jīng)許可,在合同中使用他人的專利號,使人將合同涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人專利技術(shù)的;

  (四)偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件的。

  注意:如果連專利號都是是自己假造的,則不構(gòu)成此罪

  (4)侵犯著作權(quán)罪:此罪以營利為目的;了解罪名:銷售侵權(quán)復(fù)制品罪

  構(gòu)罪要件:違法所得3W以上、營業(yè)金額5W以上、書的印數(shù)1000份以上;

  (一)未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品的;

  (二)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的;

  (三)未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的;

  (四)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的(注意:不是詐騙罪)。

  韓的個人意見:如果假冒的“他人”已經(jīng)死亡的,則構(gòu)成詐騙,如假冒唐伯虎的畫出售

  (5)侵犯商業(yè)秘密罪:

  公司、企業(yè)工作人員因?yàn)槁殑?wù)或者業(yè)務(wù)知悉商業(yè)秘密內(nèi)容后,擅自將商業(yè)秘密出賣給他人,并將非法所得據(jù)為己有或者使第三者所有的,應(yīng)根據(jù)情節(jié)與主體身份,認(rèn)定為貪污罪或者職務(wù)侵占罪。

  商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益,具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

  (一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的;

  (二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的;

  (三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。

  明知或者應(yīng)知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的,以侵犯商業(yè)秘密論。

  8、擾亂市場秩序罪:

  了解些罪名(發(fā)布虛假廣告罪;損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪;串通投標(biāo)罪)

  (1)合同詐騙罪:區(qū)分合同詐騙罪與詐騙罪時不能簡單地以有無合同為標(biāo)準(zhǔn)。

  合同詐騙罪中的“合同”不限于書面合同,也包括口頭合同,但就合同內(nèi)容而言,宜限于經(jīng)濟(jì)合同,即合同的文字內(nèi)容是通過市場行為獲得利潤,這是由本罪性質(zhì)決定的。基于同樣的理由,至少對方當(dāng)事人應(yīng)是從事經(jīng)營活動的市場主體,否則也難以認(rèn)定為合同詐騙罪。

  (2)強(qiáng)迫交易罪:本罪的法益主要是自愿、平等交易的市場秩序,而搶劫罪的法益是財產(chǎn)與人身權(quán)利;本罪的法定刑低,且情節(jié)嚴(yán)重才構(gòu)成犯罪,搶劫罪的法定刑高,且不以情節(jié)嚴(yán)重為要件。這是區(qū)分本罪與搶劫罪所必須把握的兩個關(guān)鍵點(diǎn)。首先,由于本罪屬于破壞市場秩序的犯罪,故只有在經(jīng)營或交易活動中才可能發(fā)生本罪。換言之,主體是否經(jīng)常進(jìn)行商業(yè)活動,或者以商業(yè)盈利為生,影響著強(qiáng)迫交易罪成立與否的判斷。其次,本罪的暴力、脅迫的內(nèi)容與程度應(yīng)當(dāng)?shù)陀趽尳僮铩<幢┝Φ膬?nèi)容不得達(dá)到輕傷程度(否則與故意傷害罪不協(xié)調(diào)),暴力、脅迫的程度不得達(dá)到搶劫與敲詐勒索的程度。最后,本罪雖然可能表現(xiàn)為強(qiáng)迫他人以不公平價格買賣商品、提供或者接受服務(wù),但這里的“不公平價格”也只能略高于公開價格。如果以暴力、脅迫為手段,以商品交易為借口侵犯財產(chǎn)的,則應(yīng)認(rèn)定為搶劫或敲詐勒索等罪。

  9、非法經(jīng)營罪的擴(kuò)大化問題(舊刑法中的“投機(jī)倒把罪”的變種)

  A、未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

  B、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的;

  C、未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)的;

  (1)在國家規(guī)定的交易場所外非法買賣外匯、擾亂市場秩序情節(jié)嚴(yán)重的,定非法經(jīng)營罪(1998年12月29日全國人大常委會《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第4條);注意:必須為賣為目的的購買行為成立本罪,但單純的購買行為 不成立本罪

  ★(2)非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行,嚴(yán)重擾亂社會秩序的,定非法經(jīng)營罪。

  根據(jù)1998年12月11日《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》,與出版物有關(guān)的兩種情形,應(yīng)按非法經(jīng)營罪定罪處罰:一是經(jīng)營出版物的內(nèi)容違法,即經(jīng)營具有反動性政治內(nèi)容出版物(定煽動分裂國家罪或者煽動顛覆國家政權(quán)罪)、侵權(quán)復(fù)制品(定侵犯著作權(quán)罪)、淫穢物品(定制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪或者傳播淫穢物品罪)、歧視、侮辱少數(shù)民族內(nèi)容的作品(定出版刊載歧視、侮辱少數(shù)民族作品罪)、以外的嚴(yán)重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物;第二種情形:出版程序違法(資格違法),即未經(jīng)國家出版主管部門批準(zhǔn)而擅自從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)。

  (3)未經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn),非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)的,定非法經(jīng)營罪(1999年全國人大常委會《刑法修正案》第8條);

  (4)違反國家規(guī)定,采取租用國際專線,私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或其他方法,擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者港澳臺電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利活動,擾亂電信市場管理秩序的,定非法經(jīng)營罪(高法2000年4月28日《關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條);

  (5)傳銷或者變相傳銷活動,擾亂市場秩序、情節(jié)嚴(yán)重的,定非法經(jīng)營罪(高法2001年3月29日《關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的傳銷或者變相傳銷行為如何定性問題的批復(fù)》);

  (6)未取得藥品生產(chǎn)、經(jīng)營許可證件和批準(zhǔn)文號,非法生產(chǎn)、銷售鹽酸克侖特羅(即“瘦肉精”)等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品,擾亂藥品市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,以及在生產(chǎn)、銷售的飼料中添加“瘦肉精”等禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品,或者銷售明知是添加有該類藥品的飼料,情節(jié)嚴(yán)重的(最高人民法院、最高人民檢察院2002年8月16日《關(guān)產(chǎn)、銷售、使用禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的孵釋》第1條、第2條);

  (7)違反國家有關(guān)鹽業(yè)管理規(guī)定,非法生產(chǎn)、儲運(yùn)、銷售食鹽,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的(最高人民檢察院2002年9月13日《關(guān)于辦理非法經(jīng)營食鹽刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第l條):可能和生產(chǎn)銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪想像競合

  (8)違反國家在預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間有關(guān)市場經(jīng)營、價格管理等規(guī)定,哄抬物價、牟取暴利,嚴(yán)重擾亂市場秩序,違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,以非法經(jīng)營罪定罪,依法從重處罰(根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院2003年5月15日《關(guān)于辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條);

  (9) 未經(jīng)國家批準(zhǔn)擅自發(fā)行、銷售彩票,構(gòu)成犯罪的,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。(根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院2005年5月11日《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》)。

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