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2013年司法考試刑法考點:數罪的認定

來源:233網校 2013年2月15日

刑法分則規定數罪并罰的重點情形及其相關條文:

1.組織、領導、參加恐怖組織,并利用該組織實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的,以組織、領導、參加恐怖組織罪與該具體的故意殺人、爆炸、綁架等罪實行并罰(見120條第2款)。

2.實施第140至148條的生產、銷售偽劣商品以及假藥等特定的偽劣產品犯罪行為,同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的,實行數罪并罰。

3.走私犯罪并以暴力、威脅的方法抗拒緝私的,以具體的走私犯罪(如走私普通貨物、物品罪、走私珍貴文物罪)與妨害公務罪實行并罰(見157條第2款)。但要注意第157條第2款所規定的走私犯罪是不包括走私毒品罪在內的,因為根據第347條規定,在走私毒品的犯罪過程中以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕,情節嚴重的,直接以走私毒品罪的加重情形對待。

4.保險詐騙行為與故意造成財產損毀、被保險人死亡、殘疾或疾病等保險事故的行為:故意制造保險事故的行為本身又觸犯其他罪名如放火罪、故意傷害罪、故意殺人罪等的情形下,應以保險詐騙罪與該具體之罪實行并罰。

5.收買被拐買的婦女、兒童之中或之后又非法剝奪限制人身自由、傷害、強奸、猥褻、侮辱行為的,數罪并罰,即以非法拘禁罪、故意傷害罪、強奸罪、強制猥褻侮辱婦女罪、侮辱罪與收買被拐賣的婦女兒童罪實行數罪并罰;但之后產生出賣目的進而出賣構成拐賣婦女兒童罪的,其中強奸、非法拘禁行為等能夠被評價在拐賣婦女、兒童罪中的犯罪行為不再并罰。

6.行為人長期虐待被害人,情節惡劣,但最后一次實施了傷害行為,造成被害人重傷,這種致人重傷的行為已經超出了虐待罪的范圍。對此,應認定為虐待罪與故意傷害罪。

7.行為人將一名趕路的婦女攔住,并將其打昏,拖到路旁樹林,脫掉該女的衣褲,正欲行奸時,發現其正值月經期,便不再實施奸淫行為。行為人想到“劃不來”,于是趁婦女昏迷,將其手表和手提包竊走。其行為成立強奸罪中止與盜竊罪既遂,數罪并罰。

8.行為人將一名趕路的婦女攔住,并將其打昏,拖到路旁樹林,脫掉該女的衣褲,正欲行奸時,發現其正值月經期,便不再實施奸淫行為。行為人想到“劃不來”,于是趁婦女昏迷,將其手表和手提包竊走。其行為成立強奸罪中止與盜竊罪既遂。

9.為實施其他犯罪(盜竊罪之外)而偷開機動車輛作為犯罪工具并將機動車輛據為己有或丟失的,以盜竊罪與所實施的其他犯罪實行并罰。

10.組織、領導、參加黑社會性質組織、或者入境發展黑社會組織,并利用該組織而犯其他罪行的,實行并罰。

11.組織他人偷越國邊境,并對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或對檢查人員有殺害、傷害等罪行的,超出了組織他人偷越國(邊)境罪的范圍,實行并罰(見318條第2款)。

12.運送他人偷越國邊境,并對被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或對檢查人員有殺害、傷害等罪行的,超出了運送他人偷越國(邊)境罪的范圍,實行并罰(321條第3款)。

13.非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪、非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪、非法狩獵罪,同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的,以第341條之罪與妨害公務罪等實行并罰。

14.挪用公款進行非法活動構成其他犯罪的,或者因挪用公款而索取、收受賄賂構成犯罪的,實行并罰。

【經典考題】(2010年卷二第58題)下列哪些情形不能數罪并罰?

A.投保人甲,為了騙取保險金殺害被保險人

B.十五周歲的甲,盜竊時拒捕殺死被害人

C.司法工作人員甲,刑訊逼供致被害人死亡

D.運送他人偷越邊境的甲,遇到檢查將被運送人推進大海溺死

解析:在A選項中,甲的行為應該數罪并罰。根據第198條第2款規定:“有前款第四項(投保人、被保險人故意造成財產損失的保險事故,騙取保險金的)、第五項(投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病,騙取保險金的)所列行為,同時構成其他犯罪的,依照數罪并罰的規定處罰。即甲為了騙取保險金殺害被保險人的,以保險詐騙罪與故意殺人罪并罰。

在B選項中,甲的行為只成立故意殺人罪一罪。一方面,15周歲的人對盜竊行為不承擔刑事責任;另一方面,15周歲的人盜竊后抗拒抓捕實施暴力的,也不成立搶劫罪。按照司法解釋,15周歲的甲盜竊后為抗拒抓捕殺害被害人的,只成立故意殺人罪。

在C選項中,甲的行為成立故意殺人罪一罪。根據第二百四十七條的規定,“司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的,處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條(故意傷害罪)、第二百三十二條(故意殺人罪)的規定定罪從重處罰。”在D選項中,對甲的行為應該數罪并罰。按照刑法第321條第3款的規定,運送他人偷越國邊境,并對被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或對檢查人員有殺害、傷害等罪行的,超出了運送他人偷越國(邊)境罪的范圍,實行并罰。

本題正確答案為BC.

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