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司法考試《婚姻法》重點之離婚

來源:233網(wǎng)校 2011年12月29日
  2012年國家司法考試《婚姻法》考試重點之離婚:1、協(xié)議離婚  2、訴訟離婚  3、離婚的法律后果
  一、協(xié)議離婚
  1、條件:自愿;就子女及財產(chǎn)問題達成協(xié)議
  2、效力:婚姻關(guān)系——登記機關(guān)審查,發(fā)給離婚證——婚姻關(guān)系終止
  財產(chǎn)分割——履行糾紛——仍可訴訟解決——若1年內(nèi)反悔——可得起訴——欺詐、脅迫的,撤銷之【婚姻法解釋(二)9】
  子女扶養(yǎng)——隨時起訴
  二、訴訟離婚
  1、法定情形【婚姻法32】
  重婚或與他人同居的;
  實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;
  有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;
  因感情不和分居滿二年的;
  一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應(yīng)準予離婚。
  2、對兩類人特殊保護
  女方的保護:懷孕期間;分娩后一年內(nèi);中止妊娠后六個月內(nèi)例外:女方提出離婚的,或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求【婚姻法34】現(xiàn)役軍人的保護:軍人同意例外:軍人一方有重大過錯【婚姻法33】(32條前三項)
  三、離婚的法律后果
  1、財產(chǎn)分割
  誰的誰拿走;說不清的共有共有的分割協(xié)商其他方式——房屋、獨資企業(yè)投資
  【婚姻法解釋(二)18、20】
  離婚財產(chǎn)分配與公司法的銜接【婚姻法解釋(二)16】過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的,該股東的配偶可以成為該公司股東。
  過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓,但愿意以同等價格購買該出資額的,對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進行分割。
  過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓,也不愿意以同等價格購買該出資額的,視為其同意轉(zhuǎn)讓,該股東的配偶可以成為該公司股東。
  離婚財產(chǎn)分配與合伙企業(yè)法的銜接【婚姻法解釋(二)17】
  其他合伙人一致同意的,該配偶依法取得合伙人地位;
  其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓,行使優(yōu)先受讓權(quán)的,可以對轉(zhuǎn)讓所得的財產(chǎn)進行分割;
  其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓,也不行使優(yōu)先受讓權(quán),但同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的,可以對退還的財產(chǎn)進行分割;
  其他合伙人既不同意轉(zhuǎn)讓,也不行使優(yōu)先受讓權(quán),又不同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的,視為全體合伙人同意轉(zhuǎn)讓,該配偶依法取得合伙人地位。
  2、財產(chǎn)處理
  (1)隱匿、變賣、毀損共有財產(chǎn)——少分、不分
  (2)財產(chǎn)補償(付出義務(wù)較多一方的權(quán)利)
  (3)財產(chǎn)幫助
  (4)彩禮返還條件——雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的;雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活的;婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。【婚姻法解釋(二)10】
  3、離婚訴訟中無過錯方的損害賠償請求權(quán)法定情形——重婚;與他人同居;實施家庭暴力;虐待、遺棄家庭成員。
  責任范圍——物質(zhì)損害賠償;精神損害賠償* 主張方式——以“離婚”或“主張離婚”為條件
  訴訟離婚——原告無過錯——同時主張——被告無過錯——1年內(nèi)——上訴中提起——不能調(diào)解——1年內(nèi)另行起訴協(xié)議離婚——不影響訴訟——1年內(nèi)——可以協(xié)議放棄【婚姻法解釋(一)30】

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