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司法考試民法考點:專利的申請與審批

來源:233網校 2011年12月31日
  專利的申請與審批
  (一)專利申請的原則
  1.形式法定原則。申請專利的各項手續,都應當以書面形式或國家知識產權局專利局規定的其他形式辦理,否則不產生效力。
  2.單一性原則。也稱為“一發明一申請原則”,是指一份專利申請文件只能就一項發明創造提出專利申請。但是屬于一個總的發明構思的兩項以上的發明或實用新型,可以作為一件提出;用于同一類別并且成套出售或者使用的產品的兩項以上的外觀設計,可以作為一件申請提出。同樣的發明創造只能授予一項專利權。但是,同一申請人同日對同樣的發明創造既申請實用新型專利又申請發明專利,先獲得的實用新型專利權尚未終止,且申請人聲明放棄該實用新型專利權的,可以授予發明專利權。
  根據《專利法》第8條的規定,兩個以上單位或者個人合作完成的發明創造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發明創造,除另有協議的以外,申請專利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個人;申請被批準后,申請的單位或者個人為專利權人。第31條也規定,一件發明或者實用新型專利申請應當限于一項發明或者實用新型。屬于一個總的發明構思的兩項以上的發明或者實用新型,可以作為一件申請提出。一件外觀設計專利申請應當限于一種產品所使用的一項外觀設計。用于同一類別并且成套出售或者使用的產品的兩項以上的外觀設計,可以作為一件申請提出。
  3.先申請原則。兩個或兩個以上的申請人分別就同樣的發明創造申請專利的,專利權授予最先申請的人。注意:對于專利申請日的確定,國務院專利行政部門收到完整專利申請文件的日期為專利申請日。如果申請文件是郵寄的,以寄出的郵戳日為申請日。郵戳日不清晰的,除當事人能夠提供證明的外,以專利局收到專利申請文件的日期為申請日。專利申請人享有優先權的,以優先權日為申請日。
  (1)同一日申請的,協商,協商不成的,都駁回,各自作為商業秘密,平等保護。(2)共同發明人,有的要申請專利,有的反對的,不申請。專利申請權或者專利權的共有人對權利的行使有約定的,從其約定。沒有約定的,共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利;許可他人實施該專利的,收取的使用費應當在共有人之間分配。除前述規定的情形外,行使共有的專利申請權或者專利權應當取得全體共有人的同意。(3)對于相同或者類似產品,不同的發明人都擁有專利權的有以下三種情形:一是不同的發明人對該產品所作出的發明創造的發明點不同,他們的技術方案之間有本質區別;二是在后的專利技術是對在先的專利技術的改進或改良,它比在先的專利技術更先進,但實施該技術,有賴于實施前一項專利技術,因而它屬于從屬專利;三是因實用新型專利未經實質審查,前后兩項實用新型專利的技術方案相同或者等同,后一項實用新型專利屬于重復授權。人民法院在審理專利侵權糾紛案件時,根據《專利法》規定的先申請原則,只要原告先于被告提出專利申請,則應當依據原告的專利權保護范圍,審查被告制造的產品主要技術特征是否完全覆蓋原告的專利保護范圍。在一般情況下,前述第一種情形由于被告發明的技術方案同原告發明的技術方案有本質的區別,故被告不構成侵權;后兩種情形或者被告為了實施其從屬專利而未經在先專利權人的許可,實施了在先的專利技術,或者由于前后兩項實用新型專利的技術方案相同或者等同,被告對后一項重復授權專利技術的實施,均構成對原告專利權的侵犯。因此,人民法院不應當僅以被告擁有專利權為由,不進行是否構成專利侵權的分析判斷即駁回原告的訴訟請求,而應當分析被告擁有專利權的具體情況以及與原告專利權的關系,從而判定是否構成侵權。
  4.優先權原則。專利申請人就其發明創造自第一次提出專利申請后,在法定期限內,又就相同主題的發明創造提出專利申請的,以其第一次申請的日期為其申請日,這種權利稱為優先權,此處所謂的法定期限,就是優先權期限。優先權可分為外國優先權和本國優先權。(1)外國優先權。我國《專利法》規定,申請人自發明或實用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內,或者自外觀設計第一次提出專利申請之日起6個月內,又在中國就相同主題提出專利申請的,依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約,或者依照相互承認優先權的原則,可以享有優先權。(2)本國優先權。申請人自發明或實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內,又就相同主題提出專利申請的,可以享有優先權,這種在國內的申請優先權即本國優先權。本國優先權不包括外觀設計。
  (二)專利的審批
  1.發明專利申請的審批。(1)初步審查。初步審查是指國務院專利行政部門受理發明專利申請后,就其是否符合《專利法》及其實施細則規定的形式要求以及是否存在明顯的實質性缺陷進行審查。但并不對其新穎性、創造性和實用性進行評價。(2)早期公開。國務院專利行政部門收到發明專利申請后,經初步審查認為符合要求的,自申請日起滿18個月[提出早起公開的期間],即行公布。國務院專利行政部門可以根據申請人的請求早日公布其申請。除上述規定外,國務院專利行政部門受理發明專利申請后,應當將需要進行保密審查的申請轉送國務院有關主管部門審查;有關主管部門應當自收到該申請之日起4個月內,將審查結果通知國務院專利行政部門;需要保密的,由國務院專利行政部門按照保密專利申請處理,并通知申請人。(3)實質審查。實質審查是國務院專利行政部門對發明專利申請是否符合授予專利權的實質要件依法進行的審查。發明專利申請自申請日起3年內[提出專利實質審查申請的期間],專利局可以根據申請人隨時提出的請求,對其申請進行實質審查;申請人無正當理由逾期不請求實質審查的,該申請即被視為撤回。專利局認為必要的時候,也可自行對發明專利申請進行實質審查。(4)授權登記公告。發明專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的,由國務院專利行政部門作出授予發明專利權的決定,發給發明專利證書,同時予以登記和公告。發明專利權自公告之日起生效。
  2.實用新型和外觀設計專利的審批。我國專利法規定,對實用新型和外觀設計專利申請只進行初步審查,不進行實質審查。實用新型和外觀設計專利申請經初步審查沒有發現駁回理由的,由國務院專利行政部門作出授予實用新型或外觀設計專利權的決定,發給相應的專利證書,同時予以登記和公告。實用新型和外觀設計專利權自公告之日起生效。
  (三)專利的復審國務院專利行政部門設立專利復審委員會。專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的,可以自收到通知之日起3個月內,向專利復審委員會請求復審。專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的,可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。
  (四)專利權的期限、終止和無效
  1.發明專利權的期限為20年,實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年,均自申請日起計算。專利權人應當自被授予專利權的當年開始繳納年費。
  2.有下列情形之一的,專利權在期限屆滿前終止:(1)沒有按照規定繳納年費的。(2)專利權人以書面聲明放棄其專利權的。專利權在期限屆滿前終止的,由國務院專利行政部門登記和公告。
  3.自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起,任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合法律有關規定的,可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。專利復審委員會對宣告專利權無效的請求應當及時審查和作出決定,并通知請求人和專利權人。宣告專利權無效的決定,由國務院專利行政部門登記和公告。
  對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的,可以自收到決定之日起3個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。宣告無效的專利權視為自始即不存在。宣告專利權無效的決定,對在宣告專利權無效前人民法院作出并已執行的專利侵權的判決、裁定,已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛處理決定,以及已經履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同,不具有追溯力。但是因專利權人的惡意給他人造成的損失,應當給予賠償。
  如果依照上述規定,專利權人或者專利權轉讓人不向被許可實施專利人或者專利權受讓人返還專利使用費或者專利權轉讓費,明顯違反公平原則,專利權人或者專利權轉讓人應當向被許可實施專利人或者專利權受讓人返還全部或者部分專利使用費或者專利權轉讓費。
  2.宣告專利權無效的決定,對在宣告專利權無效前人民法院作出并已執行的專利侵權的判決、裁定,已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛處理決定,以及已經履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同,不具有追溯力。
  3.如果是因為專利權人的惡意給他人造成的損失,應當給予賠償。如果出現上述情況,專利權人或者專利權轉讓人不向被許可實施專利人或者專利權受讓人返還專利使用費或者專利權轉讓費,明顯違反公平原則,專利權人或者專利權轉讓人應當向被許可實施專利人或者專利權受讓人返還全部或者部分專利使用費或者專利權轉讓費。

更多資料:

司法考試民法考點:專利權的客體

司法考試民法考點:知識產權法

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