第八章合同法律制度：本章為本課程最為重要的內(nèi)容，也是歷年考試的重點，可以將本章內(nèi)容與其他章的內(nèi)容（如“票據(jù)法律制度”等）結(jié)合。本年教材對該章內(nèi)容進行了大規(guī)模的擴充，難點主要集中在合同擔保，因此這部分內(nèi)容需要多花一些時間掌握。本章重點復(fù)習的內(nèi)容有要約和承諾；合同的生效；有效合同；無效合同；可撤銷合同；效力待定合同；合同履行的規(guī)則；抗辯權(quán)的行使；保全措施；合同的擔保；買賣合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；技術(shù)合同。
（一）概述

　　1.合同法中所指的合同，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
特征：

（1）當事人的合意；（2）當事人之間形成債的關(guān)系；（3）當事人之間是交易的關(guān)系；（4）主體在法律地位上是平等的。
　　婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，以及其他法律性質(zhì)的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定，不屬于《合同法》的調(diào)整范圍。
　　2.合同的分類

　　按照不同的標準進行分類：
　　（1）以法律、法規(guī)是否對其名稱做出明確規(guī)定為標準：有名合同和無名合同；
　　（2）按照除雙方意思表示一致外，是否尚需交付標的物才能成立為標準：諾成合同和實踐合同；
　　（3）按照法律、法規(guī)是否特別要求具備特定形式和手續(xù)為標準：要式合同和不要式合同；
　　（4）按照雙方是否互負義務(wù)：雙務(wù)合同和單務(wù)合同；
　　（5）按照當事利的獲得是否支付代價為標準：有償合同和無償合同；等等。
　　3.《合同法》調(diào)整范圍、基本原則

　　（二）合同的訂立
　　指兩個或兩個以上的當事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致達成協(xié)議的法律行為。
　　1.合同訂立的形式
　　當事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。
2.合同的主要條款
　　合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括：
當事人的名稱和住所、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責任。
　　3.格式條款
　　在合同的訂立中，要注意格式條款的適用問題。如果格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效和免責條款無效的情形，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。此外，《合同法》還規(guī)定，對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。
　　4.合同訂立的方式
　　根據(jù)《合同法》規(guī)定，采取要約、承諾方式訂立合同。
　　（1）承諾的期限
　　①要約以信件或者電報做出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。
　　要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當依照下列規(guī)定到達：要約以對話方式作出的，應(yīng)當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當在合理期限內(nèi)到達。
　　②受要約人“超過承諾期限”發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。
　　③受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
　　（2）承諾的生效
　　①承諾自承諾到達要約人時生效。承諾的法律效力表現(xiàn)為，承諾生效時合同成立。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。但是承諾不得撤銷。
　　②受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更的，為新要約。
　　③受要約人對要約的內(nèi)容做出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。
　　5.合同成立的時間
　　在一般情況下合同生效時即告成立，當事人于此時開始享有合同權(quán)利、承擔合同義務(wù)。
　　（1）當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。
　　（2）當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。
　　（3）當事人以直接對話方式訂立的合同，承諾人的承諾生效時合同成立；法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。
　　（4）當事人簽訂要式合同的，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時間為合同成立時間。
　　6.合同成立的地點
　　一般來說承諾生效的地點為合同的成立地點。
　　（1）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。
　　（2）當事人采用合同書、確認書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。
　　（3）合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的，以完成合同的約定形式或法定形式的地點為合同的成立地點。
　　（4）當事人對合同的成立地點另有約定的，按照其約定。
　　7.締約過失責任
　　是指當事人在訂立合同過程中，因違背誠實信用原則給對方造成損失時所應(yīng)承擔的法律責任。承擔締約過失責任的情形有：
　　（1）假借訂立合同，惡意進行磋商。
　　（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。
　　（3）當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，泄露或不正當?shù)厥褂玫摹?BR>　　（4）有其他違背誠實信用原則的行為，如違背誠實信用原則終止談判的行為。　　（三）合同的效力
　　1.合同的生效
　　2.有效合同
　　是法律承認其效力的合同。合同具有法律效力必須具備三個條件：
　　（1）當事人具有相應(yīng)的民事行為能力。
　　（2）當事人意思表示真實。
　　（3）不違反法律或社會公共利益。
　　3.無效合同
　　不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。無效合同自始沒有法律約束力，國家不予承認和保護。
　　（1）無效合同的情形：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會公共利益；⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定；⑥無行為能力人訂立的合同；限制行為能力人簽訂與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)的合同；行為人在神志不清的狀態(tài)下訂立的合同。
　　（2）因無效合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。
　　（3）合同的無效，分為合同的全部無效與合同的部分無效兩種情況。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。下列合同屬于部分無效合同：①約定了免除或限制當事人因故意或重大過失而應(yīng)承擔責任的條款的合同。②約定了免除或者限制人身傷害責任條款的合同。③約定了違法的違約責任或解決爭議的方式。④約定了免除或限制法律禁止免除或限制的責任條款的合同
　　（4）合同中的下列免責條款無效：①造成對方人身傷害的；②因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
　　4.可撤銷合同
　　是指因合同當事人訂立合同時意思表示不真實，經(jīng)有撤銷權(quán)的當事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同
　　（1）以下三種合同，當事人任何一方均有權(quán)請求變更或者撤銷：①因重大誤解訂立的合同；②顯失公平的合同；③一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。
　　（2）以欺詐、脅迫手段訂立的無效合同與以欺詐、脅迫手段訂立的可撤銷合同相比較，二者的區(qū)別在于是否損害了國家利益。
　　（3）有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：①具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；②具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。
　　5.效力待定合同
　　這類合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，須經(jīng)有權(quán)人表示承認才能生效。
　　（1）限制民事行為能力人訂立的合同經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。限制民事行為能力人依法不能獨立實施的而未經(jīng)其法定代理人同意的民事行為，只能由其法定代理人代理進行。
　　（2）行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，如果經(jīng)過被代理人追認，視為有權(quán)代理。
　　（3）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)而訂立的合同，分為兩種情形：①無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)訂立的合同，經(jīng)權(quán)利人追認，該合同有效。②無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)訂立的合同，可能會侵害權(quán)利人的財產(chǎn)權(quán)利。但是如果處分人事后取得處分權(quán)，將導(dǎo)致無權(quán)處分行為轉(zhuǎn)化為有權(quán)行為。
　　6.無效合同、可撤銷合同和效力待定合同的區(qū)別
　　（四）合同的履行
　　是指合同生效后，雙方當事人按照合同規(guī)定的各項條款，完成各自承擔的義務(wù)和實現(xiàn)各自享有的權(quán)利，使雙方當事人的合同目的得以實現(xiàn)的行為。
　　1.合同的履行規(guī)則
　　合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。依照上述履行原則仍不能確定的，適用《合同法》的下列規(guī)定
　　（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。
　　（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。
　　（3）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的在履行義務(wù)一方所在地履行。
　　（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。
　　（5）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。
　　（6）履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方負擔。
　　2.執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的合同的履行規(guī)則
　　（1）逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。
　　（2）逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。
　　3.涉及第三人的合同履行
　　如果雙方約定由丙向甲交付貨物，此時丙是第三人，這屬于由第三人履行。
　　（1）當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任。
　　（2）當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任。
　　4.合同的履行抗辯權(quán)
　　是指在雙務(wù)合同中，一方當事人在對方不履行或履行不符合約定時，依法對抗對方要求或否認對方權(quán)利主張的權(quán)利。《合同法》規(guī)定了同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安（先履行）抗辯權(quán)三種。
　　5.保全措施
　　為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，法律允許債權(quán)人為保全其債權(quán)的實現(xiàn)而采取的法律措施，這些允許采取的措施，稱作合同的保全措施。
　　債權(quán)人和債務(wù)人之間有80萬元的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債務(wù)人到期不清償債務(wù)，同時債務(wù)人把自己的財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓給第三人丙，此時債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)。
　　（1）保全措施包括代位權(quán)和撤銷權(quán)兩種。
　　（2）代位權(quán)和撤銷權(quán)的比較
　　①代位權(quán)是針對債務(wù)人的消極行為；撤銷權(quán)是針對債務(wù)人的積極行為。
　　②代位權(quán)都限制為金錢之債；撤銷權(quán)沒有做限制。
　　③代位權(quán)是以次債務(wù)人為被告；撤銷權(quán)是以債務(wù)人為被告。
　　④行使代位權(quán)受兩個時間的限制，一個是債權(quán)人對債務(wù)人的訴訟時效，另一個是債務(wù)人對次債務(wù)人的訴訟時效；撤銷權(quán)也受兩個時間的限制，一個是“1年”的限制，另一個是“5年”的限制
　　⑤代位權(quán)行使的結(jié)果是裁判轉(zhuǎn)移；撤銷權(quán)行使的結(jié)果是財產(chǎn)的復(fù)歸。