十、股份有限公司的組織機構
股份有限公司的組織機構由股東大會、董事會、經理和監事會組成。
(一)股東大會
1．股東大會的形式
(1)股份有限公司股東大會的形式分為年會和臨時會議兩種。
(2)應在2個月內召開臨時股東大會的情形：
①董事人數不足《公司法》規定人數或者公司章程所定人數的2／3時；
【提示】根據《公司法》的規定，股份有限公司的董事會的人數為5～19人。比如甲上市公司的章程規定董事人數為9人，則當董事人數降至4人時，屬于董事人數不足《公司法》規定的人數。如果降至5人，雖然符合了《公司法》規定的人數，但是卻不足公司章程所定人數的2／3即6人，這兩種情況都應該召開臨時股東大會。
②公司未彌補虧損達實收股本總額的1／3時；
③單獨或者合計持有公司10％以上股份的股東請求時；
④董事會認為必要時；
⑤監事會提議召開時；
⑥公司章程規定的其他情形。
(3)臨時提案權：單獨或者合計持有公司3％以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應當在收到提案后2日內通知其他股東；并將該臨時提案提交股東大會審議。股東大會不得對向股東通知中未列明的事項作出決議。
【例題10·多選題】甲公司是一家以募集方式設立的股份有限公司，其注冊資本為人民幣6000萬元。董事會有7名成員。最大股東李某持有公司12％的股份。根據《公司法》的規定，下列各項中，屬于甲公司應當在兩個月內召開臨時股東大會的情形有（　　）。
A．董事人數減至4人
B．監事陳某提議召開
C．最大股東李某請求召開
D．公司未彌補虧損達人民幣1600萬元
【答案】AC
【解析】本題考核臨時股東大會的召開條件。本題中，選項A由于董事人數不足法律規定的最低人數“5人”，因此應該召開臨時股東大會；最大股東李某持有股份超過了10％，因此可以單獨提議召開臨時股東大會。
表2．5 關于臨時會議召開條件的比較

2．股東大會的職權
股東大會的職權與股東會的職權基本相同。
此時，上市公司的股東大會的特別職權：對公司聘用、解聘會計師事務所作出決議；審議代表公司發行在外有表決權股份總數的5％以上的股東的提案；審議法律、法規和公司章程規定應當由股東大會決定的其他事項。
3．股東大會的召開
(1)會議主持
①股東大會會議由董事會召集，董事長主持。
②董事長不能或者不履行職責的，由副董事長主持。
③副董事長不能或者不履行職責的，由半數以轉上董事共同推舉一名董事主持。
④董事會不能或者不履行召集股東大會會議職責的，監事會應當及時召集和主持。
⑤監事會不召集和主持的，連續90日以上單獨或者合計持有公司10％以上股份的股東可以自行召集和主持。
【提示】有限責任公司股東會救濟制度的最后一點是“代表1／10以上表決權的股東可自行召集和主持”，這里無“連續90日”的時間限制。
(2)會議通知
①召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東；
②臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東
③發行無記名股票的，應當于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。
【提示】股份有限公司發行股票分為記名股票和無記名股票，召開股東大會的，對于記名股票的殿東，采用的是“通知”的方式，根據《公司法》的規定，年會在召開前20日前通知，臨時會議在。召開前15日前通知。對于持有公司無記名股票的股東，由于是“無記名”股票，因此不能確定其具體的持有人，這種情況下就不能再采用通知的形武，而是應該采用“公告”的方式，即：不管召開的是年會還是臨時會議，針對持有無記名股票的股東，都應該在會議召開的30日之前依法進行公告。
4．股東大會的決議【★2010年綜合題、2008年判斷題】
(1)表決權的行使
股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。公司持有的本公司股份沒有表決權。
(2)股份有限公司股東大會的決議分為特別決議和普通決議。
①普通決議事項：必須經出席會議的股東所持表決權“過半數”通過。
②特別事項包括修改公司章程、增加或者減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散和變更公司形式，必須經出席會議的股東所持表決權的2／3以上通過。
【提示】注意區分有限責任公司與股份有限公司股東會議表決方式的不同。
(二)董事會、經理【★2010年單選題】
1．董事會是股份有限公司股東大會的執行機
構。股份有限公司的董事會由5～19人組成。董事會成員中“可以”有職工代表。
2．董事會設董事長1人，可以設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。
3．董事會每年度至少召開2次會議，每次會議應當于會議召開10目前通知全體董事和監事。代表1／10以上表決權的股東、1／3以上董事或者監事會，可以提議召開董事會臨時會議。
4．董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議須經全體董事的過半數通過。
5．董事會決議的表決實行一人一票。
6．股份有限公司董事會開會時，董事應當親自出席，如因故不能出席時，可以“書面”委托其他“董事”代為出席，但書面委托中應載明授權范圍。
【備考提示】董事因故不能出席董事會而委托他人代為出席的情形，應注意把握：
(1)委托的形式必須是“書面”；
(2)受托人必須也是“董事”。
7．董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。
【鏈接1】有限責任公司股東會的會議記錄由出席會議的“股東”簽名。
【鏈接2】股份有限公司股東大會的會議記錄由“主持人、出席會議的董事”簽名。
8．【★2011年簡答題】董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。
(三)監事會
1．監事會的組成【★2011年簡答題】
(1)監事會成員不得少于3人。監事會應當包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于1／3。
(2)董事、高級管理人員不得兼任監事。(3)監事會設主席一人，可以設副主席。2．監事的任期與職權股份有限公司監事的任期、監事的職權與有限責任公司相同。
3．監事會的召開
股份有限公司監事會每6個月至少召開一次會議。
【鏈接】有限責任公司監事會每年度至少召開一次會議。
(四)上市公司組織機構的特別規定【★2011年多選題】
1．增加股東大會特別決議事項。上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30％的，應當由股東大會作出決議，并經“出席會議”的股東所持表決權的2／3以上通過。
2．上市公司設立獨立董事
(1)擔任獨立董事的基本條件
①根據法律、行政法規及其他有關規定，具備擔任上市公司董事的資格；
②具有指導意見中所要求的獨立性；
③具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規、規章及規則；
④具有5年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗；
⑤公司章程規定的其他條件。
(2)不得擔任獨立董事的情形【★2011年多選題】
①在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系；
【提示1】直系親屬是指配偶、父母、子女等。
【提示2】主要社會關系指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等。
②直接或間接持有上市公司已發行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；
③在直接或間接持有上市公司已發行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；
【提示】上述“②”中說的是自然人股東，適用1％的比例；上述“③”中說的是單位股東，適用5％的比例。
④最近一年內曾經具有前三項所列舉情形的人員；
⑤為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員；
⑥公司章程規定的其他人員；
⑦中國證監會認定的其他人員。
(3)獨立董事的職權
①一般董事的職權②重大關聯交易③向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；
【鏈接】一般公司中，公司聘用、解聘承辦公司審計業務的會計師事務所，依照公司章程的規定，由股東會、股東大會或者董事會決定；上市公司中，股東大會有權對公司聘用、解聘會計師事務所作出決議。
④向董事會提請召開臨時股東大會；⑤提議召開董事會；
⑥獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；
⑦可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。
3．【★2011年判斷題】增設關聯關系的表決權排除制度。上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過。出席董事會的無關聯關系董事人數不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。
【提示】此處的董事會會議中“出席人數”與“通過人數”須均為“過半數”。且均指“全體無關聯關系董事”的過半數。

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