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刑法總論講授大綱第四部分

來源:233網校 2006年11月27日

(四)案例分析
本案是一起較為復雜的共同犯罪案件,其中王某屬于教唆犯,應當按照他所教唆的犯罪處罰,應定主犯。陳某是幫助犯,應當按照她所幫助的犯罪處罰,應當從輕或者減輕處罰。但王某與陳某對于張某的qiangjian犯罪是否承擔刑事責任呢?qiangjian罪是張某臨時起意所犯,屬于實行過限,王某與陳某教唆與幫助張某犯的是故意殺人罪,對qiangjian罪既未教唆亦未幫助,對此不應負刑事責任。對于張某應當按照故意殺人罪與qiangjian罪實行數罪并罰。在故意殺人的共同犯罪中,張某是正犯,直接實施了殺人行為,在共同犯罪中起主要作用,應以主犯論處。
第十五講單位犯罪
(一)案例
被告單位上海浦東顧三絲印廠,集體性質企業。
被告人徐志榮,男,44歲,漢族,上海市人,高中文化,原系上海浦東顧三絲印廠法定代表人。
1999年5月至2000年10月間,上海浦東顧三絲印廠法定代表人徐志榮先后受收票單位上海勤昌勞技材料廠、上海新達勞技材料有限公司、上海華雄文教用品有限公司、上海廣霖科教材料有限公司之托,以開票金額的5%作為開票費,先后從周育森處虛開上海市增值稅專用發票56份,價稅合計人民幣5470455元,供上述四家單位抵扣,造成國家稅款損失人民幣794852.32元。上海浦東顧三絲印廠共收取上述四家單位支付的開票費中的40%共計人民幣10萬余元。
(二)單位犯罪的概念與特征
單位犯罪是指公司、企業、事業單位、機關、團體為單位謀取非法利益或者以單位名義,經單位集體研究決定或者由負責人員決定,故意或者過失實施的犯罪。
1979年刑法沒有關于單位犯罪的規定,1987年《海關法》首次將單位規定為走私犯罪的主體。《海關法》第47條第4款規定:“企業事業單位、國家機關、社會團體犯走私罪的,由司法機關對其主管人員和直接責任人員依法追究刑事責任,對該單位判處罰金等,判處沒收走私貨物、物品、走私運輸工具和違法所得。”此后,有關單行刑法規定了大量單位犯罪,到1997年刑法修訂之前,單位犯罪的罪名已達49個之多,幾乎占到全部罪名的五分之一。1997年刑法第30條正式確認了單位犯罪:“公司、企業、事業單位、機關、團體實施的危害社會的行為,法律規定為單位犯罪的,應當負刑事責任。”
單位犯罪具有以下特征:
1.主體特征
單位犯罪的主體是單位,這里的單位包括公司、企業、事業單位、機關、團體。
2.行為特征
刑法分則規定為單位犯罪的,其行為就屬于單位犯罪行為。刑法分則關于單位犯罪行為規定,存在兩種情形:(1)只能由單位構成的犯罪行為,自然人不可能單獨構成該罪。例如刑法第327條規定:“違反文物保護法規定,國有博物館、圖書館等單位將國家保護的文物藏品出售或者私自送給非國有單位或者個人的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處3年以下有期徒刑或者拘役。”這一非法出售、私贈文物藏品只能由單位實施,不能由個人實施。(2)既可以由單位構成也可以由個人構成的犯罪行為,例如刑法第191條第1款是關于個人犯洗錢罪的處罰規定,第2款是對單位犯洗錢罪的規定。由此可見,洗錢犯罪行為既可由個人實施,也可由單位實施。
3.主觀特征
單位犯罪,既可以由故意構成,又可以由過失構成:
(1)故意的單位犯罪,大部分單位犯罪為故意犯罪。
(2)過失的單位犯罪,個別單位犯罪為過失犯罪,例如刑法第229條出具證明文件重大失實罪,這是過失犯罪。刑法第231條規定,中介組織也構成本罪,這就是過失的單位犯罪。
(三)單位犯罪的認定
1.單位犯罪主體是否區分所有制性?1999年6月1日最高人民法院《關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解答》(以下簡稱《解答》)規定:“刑法第30條規定的‘公司、企業、事業單位’,既包括國家、集體所有的公司、企業、事業單位,也包括依法設立的合資經營、合作經營企業和具有法人資格的獨資的私營等公司、企業、事業單位。”
2.不以單位犯罪論處的情形:《解答》規定:“個人為進行違法犯罪活動而設立的公司、企業、事業單位實施犯罪的,或者公司、企業、事業單位設立后,以實施犯罪為主要活動的,不以單位犯罪論處。”
3.單位的附屬機構能否成為單位犯罪的主體。2001年1月21日《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》規定:“以單位的分支機構或者內設機構、部門的名義實施犯罪,違法所得主要歸分支機構成或者內設機構的部門所有的,應認定為單位犯罪。”
4.犯罪單位發生變更的情況下如何追究刑事責任。變更有兩種情況:(1)單位撤銷、注銷、吊銷營業執照或者宣告破產。對此,2002年7月9日最高人民檢察院的司法解釋規定:在上述情況下,對實施犯罪行為的該單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究刑事責任,對該單位不再追訴。(2)單位發生分立、合并或者資產重組,在這種情況下仍應追究單位的刑事責任。
(四)單位犯罪的處罰
刑法第21條規定:“單位犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規定的,依照規定。”由此可見,我國刑法對單位犯罪實行以雙罰制為主、以單罰制為輔的處罰原則。
1.雙罰制
2.單罰制
(五)案例分析
本案是以單位名義實施的,并且非法所得亦歸單位所有,因而構成單位犯罪。
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