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基金從業備考學習筆記《科目三》第5章第4節 投資協議主要條款

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1、估值條款

(1)估值條款是投資協議中最重要的條款之一，直接影響著控制權和收益權兩個問題。估值條款通常會約定股權投資基金的投資方式。

(2)條款中關于估值的表述：投資前估值、投資后估值。

(3)投資前估值為目標公司接受投資前的估值，投資后估值=投資前估值+新的投資額。

2、估值調整條款

為了保護投資者利益，在股權投資協議中約定估值調整條款。如對賭協議，即在一定期限之后如果企業未能完成一定指標，投資者會獲得一定補償，來彌補其由于企業的實際價值降低所受的損失。可以是條款形式也可以是專門的協議形式。

觸發條件：目標公司的實際業績未達約定目標/發生特定事件。

3、優先認購權條款

目標公司未來發行新的股份或者可轉換債券時，股權投資基金將按其持股比例獲得同等條件下的優先認購權利。優先認購權使股權投資基金可以在未來公司增加發行股份時，保護其股權比例不被稀釋。

4、第一拒絕權條款

目標公司的其他股東欲對外出售股權時，作為老股東的股權投資基金在同等條件下有優先購買權。

5、隨售權條款

目標公司的其他股東欲對外出售股權時，股權投資基金有權以其持股比例為基礎，以同等條件參與該出售交易。【對比第一拒絕權條款】

6、反攤薄條款

也稱為反稀釋條款，本質上是一種價格保護機制，適用于后輪融資為降價融資時，保護前輪投資者利益的條款。通過反攤薄條款進行保護的方式：完全棘輪、加權平均。

(1)完全棘輪：完全不考慮下一輪新發行股權的數量，只是簡單的對比后輪融資與前輪融資的價格差異。

(1)加權平均：加權平均條款將新增出資額的數量作為反稀釋時一個重要的考慮因素，既考慮新增出資額的價格，也考慮融資額度。與完全棘輪條款相比，加權平均條款對目標公司和創始股東更為有利，也更容易被各方接受。

公式：A=B×(C+D)/(C+E)，

A=為前輪投資者在前輪融資時支付的每股價格;

B=前輪投資者在前輪融資時支付的每股價格;

C=新發行前公司的總股數;

D=如果沒有降價融資，后輪投資者在后輪投入的全部投資價款原本能夠購買的股權數量;

E=當前發生降價融資，后輪投資者在后輪投入的全部投資價款實際購買的股權數量。

例題：某公司在融資前，企業家持股數量為40000股。前輪投資者以每股2元的價格購買了15000股，后輪投資者以每股1元的價格購買了10000股。

完全棘輪條款下，企業家需向前輪投資者補償的股票數量：15000×2/1=15000(股)

加權平均條款下，企業家需向前輪投資者補償的股票數量：

反稀釋調整后，前輪投資者應適用的每股價格為：

2×(55000+5000)/(55000+10000)=1.846(元)

企業家需向前輪投資者補償：15000×2/1.846-15000=1251(股)

【真題試練】關于投資協議的主要條款，以下表述錯誤的是()

A、保護性條款是投資協議和投資框架協中的常見條款

B、保護性條款通常針對涉及投資者經濟利益或公司控制權的重大事項

C、完全棘輪條款對作為創始股東的企業家影響較小

D、設立保護性條教的目的是保護作為小股東 的投資者

7、保護性條款

保護性條款是指股權投資基金為保護自身利益而設置的要求目標公司在執行某些可能損害投資者利益或對投資者利益有重大影響的行為時，需取得投資者同意的條款。

保護性條款針對的通常是涉及投資者經濟利益或者公司控制權的重大事項。

8、董事會席位條款

董事會席位條款指的是在投資協議中股權投資基金和目標公司之間約定董事會的席位構成和分配的條款。

9、回售權條款

(1)滿足協議約定的特定觸發條件時，股權投資基金有權將其持有的全部或部分目標公司股權以約定的價格賣給目標公司創始股東或創始股東指定的其他相關利益方。回售權條款是有利于投資者的條款，只有當發生不利于投資者的事件時投資者才會行使此權利。

(2)常見的觸發條件：①業績不達標;

②未及時改制/申報上市材料/實現IPO;

③原始股東喪失控股權;

④高管出現重大不當行為。

(3)回售權條例主要功能：

①通過行使回售權達到估值調整的目的;

②回售權條款也是在約定的觸發條件發生時，保障股權投資基金的投資具有一定流動性，并得以獲得暢通的退出渠道的重要手段。

10、拖售權條款

(1)有第三方向股權投資基金發出股權收購要約，且股權投資基金接受該要約，則其有權要求其他股東一起按照相同的出售條件和價格向該第三方轉讓股權。【我(股權投資基金)賣你(其它股東)就要賣】

(2)多數情況下創始股東會對拖售權的行使設置一定的條件，通常包括：

①股權投資基金提出要行使拖售權時，公司創始股東有權按照第三方買家提出的同等交易條件受讓股權投資基金在公司的股權;只有在公司創始股東拒絕受讓的情況下，拖售權才能被行使;

②第三方買家對公司的估值必須高于某一事先設定的數額。

11、競業禁止條款

股權投資基金要求目標公司通過保密協議的或其他方式確保其董事或其他高管不得兼職與本公司業務有競爭的職位。同時，在離職后一段時期內，不得加入與本公司有競爭關系的公司或從事與本公司有競爭關系的業務。

常見的競業禁止包括兩種形式：

(1)法定競業禁止，當事人基于法律的直接規定而產生的競業禁止義務。

(2)約定競業禁止，當事人基于合同的約定而產生的競業禁止義務。

【真題試練】關于競業禁止條款，以下表述錯誤的是()

A、競業禁止條款的目的是保證目標公司的利益不受損害，從而保障投資者的利益

B、在實踐中，目標公司的創始人股東、高級管理人員以及其他關鍵人員通常需要簽署競業禁止協議

C、我國《公司法》明確規定，未經董事會同意，公司董事和高級管理人員不得自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務

D、競業禁止主要包括法定競業禁止和約定競業禁止兩種形式

12、保密條款

指除依法律或監管機構要求的信息披露外，投融資雙方對在股權投資交易中知悉的對方商業秘密承擔保密義務，未經對方書面同意，不得向第三方泄露。通常，保密條款應列明保密信息的具體內容、保密期限及違約責任。

【真題試練】關于投資協議的保密條款，以下表述錯誤的是

A、保密條款通常約定保密期限

B、股權投資基金在對目標公司盡職調查過程中與目標公司所溝通的盡調流程，估值意見等屬于保密信息的具體內容

C、保密條款需約定違約責任

D、保密義務是雙方共同的義務，目標公司同樣承擔著未經投資人同意非公開的技術、產品、市場、客戶、商業計劃、財務計劃等信息通常均屬于商業秘密

13、排他性條款

通常是投資框架協議中的條款，它要求目標公司現任股東及其任何任職職員、董事、財務顧問、經紀人或代表公司行事的人在約定的排他期內不得與其他投資機構進行接觸，從而保證雙方的時間和經濟效率。排他性條款中的排他期由雙方約定，通常為幾個月。

【真題試練】關于投資框架協議中排他性條款，以下表述正確的是()

A. 排他性條款是要求股權投資基金在約定排他期內不得投資其他同類業務公司的條款

B.目標公司在簽署排他性條款協議后，排他期內如果與其他投資方接觸，則必須在解除后10個工作日內以書面形式通知投資方

C. 排他性條款是要求目標公司在約定排他期內不得與其他投資機構接觸的條款

D. 排他性條款通常約定至少一年以上

【真題試練】關于投資框架協議與投資協議，以下表述錯誤的是

A、投資框架協議中的一些條款在投資協議中可能不再約定

B、投資框架協議是投資協議的必要前提，投資框架協議的約定將會影響到投資協議

C、排他性條款屬于投資框架協議常見條款之一

D、盡管投資框架協議已有相關約定，投資協議中對應的條款可能因投融資雙方的談判能力而進行調整