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司考行政法與行政訴訟法三十五個備考考點

來源:233網校 2007年7月26日
       考點十七:可以申請行政復議的事項
  確定行政復議受案范圍,有三個標準:
  一、具體行政行為標準
  常見的侵權具體行政行為有:行政處罰、行政強制措施、行政許可、行政確認、侵犯經營自主權的行為、侵犯農業承包權的行為、違法要求履行義務的行為、不依法辦理證照和給予許可的行為、不依法履行保護義務的行為、不依法發放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費的行為。注意:肯定列舉的目的在于提示,并不是說只受理這些具體行政行為。
  但是,行政復議的受案范圍不僅僅限于具體行政行為。申請人在對具體行政行為申請復議的同時,可以對該具體行政行為所依據的部分抽象行政行為,提出進行審查的請求,即“附帶審查”。這些抽象行政行為包括:(1)國務院部門的規定,部門規章除外;(2)縣級以上地方各級政府及其工作部門的規定,地方政府規章除外;(3)鄉鎮人民政府的規定。注意:行政訴訟中法院不能對抽象行政行為進行附帶審查。
  二、權利標準
  行政復議法將公民的合法權益都納入保護范圍,不限于人身權和財產權。也就是說,行政復議保護的權利的范圍比行政訴訟要大。行政訴訟保護的權利主要是人身權、財產權,其他權利要由單行的法律、法規來規定。而行政復議則不受此限制。
  三、合法性、合理性標準
  行政復議對具體行政行為不僅進行合法性審查,還進行合理性審查。這與行政訴訟不同,行政訴訟只能審查具體行政行為的合法性。
  考點十八:行政復議的排除事項
  行政復議的受案范圍明確排除了以下三種行為:
  (1)內部行為,是指行政機關的行政處分或者其他人事處理決定。當事人不服,可以按照法律、行政法規的規定提出申訴。
  (2)行政調解,是指行政機關對民事糾紛所作出的調解。當事人不服,可以提起民事訴訟。
  (3)行政仲裁,是指行政機關對勞動爭議所作出的仲裁。當事人不服,可以提起民事訴訟。
  注意:以上行為,本身并不是行政行為,更不是具體行政行為。在此列舉的目的,依然在于提示,并不意味著只有這些行為不能申請復議。行政訴訟所排除的事項,行政復議往往也不能受理。
  考點十九:復議前置案件復議機關不作為的處理
  法律、法規規定復議前置案件,行政復議機關決定不予受理(拒絕履行),或者受理后超過行政復議期限不作答復(拖延履行),申請人可以自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起15日內,提起行政訴訟。
  考點二十:行政復議與行政訴訟的關系
  一、自由選擇關系
  一般來說,當事人可以自由選擇救濟途徑。
  (1)首先申請復議,對復議決定不服再提起行政訴訟。
  (2)直接提起行政訴訟。
  但是,這個選擇是排他性的。行政復議已經被依法受理的,當事人在法定復議期限以內不得提起訴訟;行政訴訟已經被依法受理的,則不得再申請行政復議。如果當事人同時申請行政復議和提起行政訴訟的,最先收到的機關啟動有關程序。
  二、限制性的選擇關系
  當事人可以選擇申請行政復議或者提起行政訴訟。但是,有些法律規定行政復議機關作出的決定是終局的,當事人不得提起行政訴訟。
  (1)《行政復議法》第14條規定:對國務院部門或者省級政府的具體行政行為不服的,向該行政機關申請行政復議。對行政復議決定不服的,可以提起行政訴訟;也可以向國務院申請復議,但國務院的復議是終局的。
  (2)《公民出境入境管理法》第15條規定:受公安機關拘留處罰的公民不服的,可以向上一級公安機關申請復議,由其作出最終裁決,也可以直接提起行政訴訟。
  (3)《外國人入境出境管理法》第29條第2款規定:受公安機關罰款或者拘留處罰的外國人,可以向上一級公安機關申請復議,由其作出最終裁決,也可以直接提起行政訴訟。
  三、復議前置關系
  法律、法規規定,必須先申請行政復議,對行政復議決定不服再提起行政訴訟。
  (1)《行政復議法》第30條規定:當事人認為具體行政行為(僅指行政確認)侵犯其已經依法取得的自然資源的所有權或者使用權的,應當先申請行政復議。但是,根據國務院或者省級政府對行政區劃的勘定、調整或者征用土地的決定,省級政府確認自然資源的所有權或者使用權的行政復議決定為最終裁決。
  (2)《稅收征收管理法》第88條規定:當事人與稅務機關在納稅上發生爭議,應當復議前置。但是,對稅務機關的處罰決定、強制執行措施或者稅收保全措施不服的,不受此限。
  (3)《商標法》第49條規定:對商標局撤銷注冊商標的決定,當事人可以自收到通知之日起15日(應改為60日)內向商標評審委員會申請復審。對商標評審委員會的決定不服的,可以自收到通知之日起30日內向法院起訴。
  (4)《專利法》第41條規定:專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的,可以自收到通知之日起3個月內,向專利復審委員會請求復審。對復審決定不服的,可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。
  考點二十一:應予受理的案件
  根據《行政訴訟法》第11條以及有關司法解釋的規定,人民法院應當予以受理的行政案件有:1.行政處罰案件。2.行政強制措施案件。3.侵犯法定的經營自主權案件。4.行政許可案件。5.不履行法定職責案件。法院在確定是否受理時,最重要的是要看行政機關是否有法定職責而不作為。這種案件的形成條件是:(1)公民向行政機關提出了保護申請。(2)接到申請的行政機關負有保護人身權和財產權的法定職責。(3)行政機關對公民的申請拒絕受理或者不予答復。6.行政給付案件。行政給付主要包括三種:(1)撫恤金。(2)社會保險金。(3)最低生活保障費。其他的行政給付還有離退休金、社會救濟福利金、自然災害救濟金及救濟物質。注意:非行政機關的企事業單位、社會團體和其他組織按規定發放撫恤金或困難補助等,不是行政給付。7.違法要求履行義務案件。“違法要求履行義務”主要是指“三亂”,即“亂罰款”、“亂攤派”、“亂收費”。其中,“亂罰款”屬于行政處罰案件,“亂攤派”和“亂收費”屬于行政征收案件。主要情形是:(1)法律、法規沒有設定義務,但行政機關要求公民履行義務。(2)行政機關違反法定程序要求履行義務,如收費時不出具法定的收據。8.其他侵犯人身權、財產權的案件。從司法解釋和學界的通說來看,這類行政案件主要包括:(1)行政裁決案件。也是唯一的可以附帶民事的案件。(2)行政確認案件。(3)行政檢查案件。行政檢查一般來說是不成熟的行政行為,不能提起行政訴訟。但是,如果行政檢查過程中已經構成侵權,如超越職權、濫用職權、未遵循保密義務等,當事人就可以提起行政訴訟。(4)行政合同案件。9.法律、法規規定可以起訴的其他行政案件。“法律、法規”包括法律、法規(行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例),還包括司法解釋和WTO等國際條約。10.司法解釋規定的行政案件(1)侵犯相鄰權、公平競爭權的案件。相鄰權、公平競爭權和財產權密切相關,屬于廣義的財產權。(2)國際貿易行政案件。要注意的是:①國際貿易行政案件由具有管轄權的中級以上法院管轄。②適用中國法律。依據法律、行政法規和地方性法規,參照部門規章和地方政府規章。③國際條約優先。(3)反傾銷行政案件。根據最高人民法院《關于審理反傾銷行政案件應用法律若干問題的規定》:①反傾銷行政案件由高級人民法院指定的中級人民法院或者高級法院管轄;②被告是作出反傾銷決定的國務院主管部門;③依據法律、行政法規,參照部門規章。注意:沒有地方性法規和地方政府規章,因為中央行政機關不可能適用地方法律規范。④院依據被告的案卷記錄審查行政行為的合法性。被告沒有記入案卷的事實材料,不能作為證據。(4)反補貼行政案件。根據《關于審理反補貼行政案件應用法律若干問題的規定》:①反補貼行政案件由高級人民法院指定的中級人民法院或者高級法院管轄;②被告是作出反補貼決定的國務院主管部門;③依據法律、行政、法規,參照部門規章。注意:沒有地方性法規和地方政府規章,因為中央行政機關不可能適用地方法律規范;④法院依據被告的案卷記錄審查行政行為的合法性。被告沒有記入案卷的事實材料,不能作為證據。(5)其他規定的行政案件。如少年收容教養決定等。
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