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2007年司法考試刑法學輔導講義(十三)

來源:233網(wǎng)校 2007年8月24日

  刑法分則

  第九章 瀆職罪

  【復習秘笈】本章也常考,但罪名集中在幾種常見瀆職罪上。注意除第397條外,凡是有徇私舞弊行為的,罪名中均包含“徇私”或“徇私舞弊”。

  ◆2002年12月28日全國人大常委會《關于刑法第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》對瀆職罪的主體作了擴大:(1)在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權的組織中從事公務的人員,(2)或者在受國家機關委托代表國家機關行使職權的組織中從事公務的人員,(3)或者雖未列入國家機關人員編制,但在國家機關中從事公務的人員,在代表國家機關行使職權時,有瀆職行為,構成犯罪的,依照刑法關于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任。

  1.第397條濫用職權罪、玩忽職守罪:注意這是兩種主觀心態(tài)不同的犯罪。濫用職權罪是故意犯罪,玩忽職守罪是過失犯罪。本章的瀆職罪都可以分為這兩類。

  ◆第397條與本章其他各條是普通條款與特別條款的關系。在法律有特別規(guī)定時,適用其他罪名,在無特別規(guī)定時,分別適用這兩個罪名。

  2. 第399條徇私枉法罪、民事、行政枉法裁判罪。前罪僅限于刑事案件,后罪僅限于民事、行政案件。《修正案(四)》為本罪增加了一款,罪名為執(zhí)行判決、裁定玩忽職守罪或濫用職權執(zhí)行判決、裁定罪。

  ◆司法工作人員貪贓枉法,有前三款行為的,同時又構成受賄罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

  3.399條之一:枉法仲裁罪:特殊主體,特殊場合,故意犯罪。

  4.第400條私放在押人員罪:包括私放犯罪嫌疑人、被告人、罪犯。主體為司法工作人員。

  5.第402條徇私舞弊不移交刑事案件罪:主體為行政執(zhí)法人員。必須是已經(jīng)查處的行政違法案件。

  6.第411條放縱走私罪:主體為海關工作人員。

  7.第417條幫助犯罪分子逃避處罰罪:是包庇行為,但不定包庇罪。主體為有查禁犯罪活動職責的國家機關工作人員。

  8.除第399條外,國家機關工作人員受賄而又瀆職的,均以受賄罪和該罪數(shù)罪并罰。

  9.對其他犯罪,了解罪名即可。

  第十章 軍人違反職責罪

  【復習秘笈】本章是專門規(guī)范現(xiàn)役軍人犯罪的,歷年考得不多。注意幾個總則性問題和幾個罪即可。

  1.現(xiàn)役軍人包括解放軍人員、武警部隊人員、具有軍籍的學員、執(zhí)行軍事任務的預備役人員和其他人員。

  2.戰(zhàn)時緩刑制度:確有立功表現(xiàn)時,不是不再執(zhí)行原判刑罰,而是可以撤銷原判刑罰,不以犯罪論處。

  3.戰(zhàn)時是指國家宣布進入戰(zhàn)爭狀態(tài)、部隊受領作戰(zhàn)任務或者遭敵突然襲擊時。部隊執(zhí)行戒嚴任務或者處置突發(fā)性暴力事件時,以戰(zhàn)時論。

  4.盜竊、搶奪武器裝備、軍用物資罪:犯罪對象僅限于武器裝備與軍用物資,不包含槍支、彈藥、爆炸物。(〈刑法〉第438條)。

  5.注意434條戰(zhàn)時自傷罪——自傷也是犯罪,目的是逃避軍事義務。

  6.430條軍人叛逃罪、431條為境外非法竊取、刺探、收買、非法提供軍事情報罪、436條武器裝備肇事罪——與其他犯罪競合的問題。這些罪為特殊罪,優(yōu)先適用這些罪名。

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