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司法考試刑法學復習資料提綱(九)

來源:233網校 2008年4月12日
  第四部分 分則概論 
  本部分有兩點必要說明:一是前四個問題有的在近幾年司考教材尚無明確體現,但鑒于其重要性、是學習分則不可回避的基礎性問題,在此有必要予以交待;二是分則部分鑒于時間關系,重點解決分則罪名中的疑難問題。
  (一)分則條文的構成分析
  1、罪狀——敘明罪狀、簡單罪狀、引證罪狀、空白罪狀
  2、罪名——罪名的法定性與表述
  3、法定刑——(1)法定刑的設置(相對法定刑主義),(2)法定刑與宣告刑、執行刑,(3)作為刑事責任具體體現的法定刑是否需要記憶問題
  (二)法條競合問題
  1、法條競合及其適用原則
  法條競合又稱為法規競合、規范競合、法律競合,是指由于法律對犯罪的錯綜規定,一個犯罪行為同時觸犯數個相互存在著整體或者部分包容關系的刑法分則條文,只能適用其中一個條文而排斥其他條文適用的情形。典型的如127條與264條、224條同266條、266條同279條等。法條競合的適用,原則上遵循“特殊法(條)優先于一般法(條)”,但也有極少數的例外,即在特定情況,適用“重法優先輕法”(典型的如第149條之規定)。
  2、法條競合與想象競合的區別
  (三)選擇性罪名問題
  1、選擇性罪名特征:選擇性罪名是相對單一罪名的而言的,是指所包含的犯罪構成具體內容復雜,反映出多種性質相同或類似的犯罪行為,既可概括使用、又可分解拆開使用的罪名。其包括這樣的三種情形:(1)行為對象的選擇,如240條,(2)行為方式的選擇,如347條,(3)既有行為對象又有行為方式的選擇,如127條
  2、選擇性罪名適用
  (四)主要重點罪名
  1、交通肇事罪(133條):(1)本罪存在的時空范圍;(2)事故責任認定(體現為違規程度)與嚴重后果的相互關系對本罪構成的影響;(3)本罪主體;(4)交通肇事后的逃逸問題;(5)關于交通肇事罪司法解釋的特殊規定問題
  故意殺人罪與故意傷害罪(232條、234條):(1)犯罪對象——“人”的理解;(2)殺人行為的方式——作為與不作為;(3)犯罪主體問題;(4)故意殺人罪未遂與故意傷害罪、故意殺人罪既遂余故意傷害罪(致人死亡)相互之間的區別;(5)自殺以及相關行為的認定(如幫助自殺、教唆自殺、引起他人自殺等);(6)刑事責任;
  1、強奸罪(236條):(1)強奸罪的本質:違背婦女意志、強行發生非法的性關系;(2)犯罪對象;(3)行為方式:“暴力、脅迫或其他手段”的理解:達到致使被害婦女不能、不敢、不知反抗的狀態;(4)犯罪主體:丈夫可否構成本罪;(5)強奸罪的特殊形式:奸淫幼女的行為;(6)強奸行為但不以強奸罪論處的情形;(7)刑事責任以及加重構成問題
  2、非法拘禁罪(第238條)
  3、綁架罪(239條):
  4、拐賣婦女、兒童罪(240條,以及241條的收買被拐賣的婦女、兒童罪、第242條的規定)
  5、搶劫罪(第263條、267條第2款、269條、289條)
  6、搶奪罪(第267條)
  7、盜竊罪(第264條)
  8、詐騙罪(第266條)
  9、侵占罪(第270條)
  10、敲詐勒索罪(第274條)
  11、貪污罪(第382、383條以及394條)
  12、挪用公款罪(第384條)
  13、受賄罪(第385條、386條以及388條)
  14、行賄罪
  15、持有型犯罪問題(如第348條非法持有毒品罪、第172條持有假幣罪、第128條非法持有槍支、彈藥罪、第282條非法持有國家絕密、機密文件、資料、物品罪等)
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