4、破壞金融管理秩序罪
?。?)貨幣犯罪:
貨幣的含義:國內(nèi)能夠流通兌換
偽造:是指用不是貨幣的原料制造;
變?cè)欤菏侵冈谡尕泿派线M(jìn)行加工;
使用假幣罪(此罪是詐騙罪的特別法,因此行為人通過使用假幣詐騙的不定詐騙罪),使用的是假幣,因此不能是變?cè)鞄牛笆褂谩敝敢M(jìn)入流通領(lǐng)域(流通或兌換)――如用假幣去賭博、行賄、繳納罰款、購買物品等,都屬于使用假幣。
偽造、出售、購買、運(yùn)輸、持有、使用行為之間的關(guān)系↓
偽造貨幣又出售、運(yùn)輸、持有、使用的,按吸收犯定偽造貨幣罪從重處罰;
偽造貨幣又購買假幣的數(shù)罪并罰;
購買假幣又出售、運(yùn)輸、持有、使用的構(gòu)成一罪,定出售、購買、運(yùn)輸假幣罪(因?yàn)榇俗锸沁x擇性罪名,但前提是同一筆假幣,否則需要并罰)
購買假幣又使用的按吸收犯,定購買假幣罪且從重處罰
出售假幣又使用假幣的,必須數(shù)罪并罰。因?yàn)闆]有牽連吸收關(guān)系
使用假幣又出售假幣,但對(duì)假幣來源不明的,直接以使用假幣罪和出售假幣罪數(shù)罪并罰
出售、購買、運(yùn)輸假幣罪;持有、使用假幣罪;都只限于偽造的貨幣,不能是變?cè)熵泿?BR> 在出售假幣時(shí)被抓獲的,除現(xiàn)場(chǎng)查獲的假幣應(yīng)認(rèn)定為出售假幣的犯罪數(shù)額外,現(xiàn)場(chǎng)之外在行為人住所或者其他藏匿地查獲的假幣,亦應(yīng)認(rèn)定為出售假幣的犯罪數(shù)額:但有證據(jù)證實(shí)后者是行為人有實(shí)施其他假幣犯罪的除外。
(張明楷個(gè)人觀點(diǎn):畫家畫貨幣欣賞,偽造不存在面額的貨幣,都構(gòu)成偽造貨幣罪,因?yàn)閭卧熵泿抛锊皇悄康姆?,侵犯的是政府的公信力?BR> ?。?)用賬外客戶資金非法拆借、發(fā)放貸款罪(第187條)(體外循環(huán))
本罪構(gòu)成,應(yīng)當(dāng)從以下三個(gè)方面考察:
→是否具有牟利的目的;必須以牟利為目的
→是否記入金融機(jī)構(gòu)的法定賬戶。不記入金融機(jī)構(gòu)的法定賬戶是本罪構(gòu)成的前提條件;
→客戶是否知道其存款沒有記入金融機(jī)構(gòu)的法定賬戶,即是否與客戶溝通。金融機(jī)構(gòu)只要以牟利為目的,將沒有記入單位法定賬戶的資金非法拆借、發(fā)放貸款,無論是否與客戶相溝通,都構(gòu)成本罪。而金融機(jī)構(gòu)的工作人員只有與存款客戶相溝通,沒有將存款資金記入金融機(jī)構(gòu)的法定賬戶,才構(gòu)成本罪。因?yàn)?,客戶不知道其存款沒有記入金融機(jī)構(gòu)法定賬戶,那么金融機(jī)構(gòu)工作人員的行為仍然代表著金融機(jī)構(gòu),無論被非法拆借、發(fā)放貸款的資金能否收回,金融機(jī)構(gòu)都必須承擔(dān)相應(yīng)的民事法律責(zé)任;被金融機(jī)構(gòu)工作人員用于非法拆借、發(fā)放貸款的資金實(shí)際上是金融機(jī)構(gòu)的資金,這種行為只能根據(jù)案件的具體情況,以挪用公款罪、挪用資金罪或者其他犯罪論處。
(3)違法發(fā)放貸款行為的定性——因發(fā)放的對(duì)象不同而構(gòu)成犯罪的條件有所不同
違法向關(guān)系人發(fā)放造成較大損失;違法向其他人發(fā)放造成重大損失
(4)逃匯罪的主體:公司、企事業(yè)單位(不再限定為國有)
非法買賣外匯定為非法經(jīng)營罪;騙購?fù)鈪R的構(gòu)成騙購?fù)鈪R罪
?。?)洗錢罪―――其上游犯罪是特定的
?。ǘ酒?、走私、恐怖組織、黑社會(huì)組織的違法所得及其收益)屬于窩藏贓物罪的特殊法
?。?)其他:(了解)
A、高利轉(zhuǎn)貸罪:目的犯――以轉(zhuǎn)貸牟利為目的,套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人
B、非法吸收公眾存款罪:不特定對(duì)象―――地下銀行,不以非法占有為目的
C、偽造、變?cè)旖鹑谄弊C罪―――注意:包括偽造信用卡的
D、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪
5、金融詐騙罪
本類罪與詐騙罪的關(guān)系:金融詐騙罪與詐騙罪是法條競(jìng)合,特殊法優(yōu)于一般法,特殊詐騙罪的成立以構(gòu)成普通詐騙罪為前提,當(dāng)行為人的詐騙行為的數(shù)額沒有達(dá)到各具體詐騙罪的要求,而達(dá)到了普通詐騙罪的要求,即2000元以上時(shí),應(yīng)認(rèn)定為普通詐騙罪。
?。?)集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪的區(qū)別:共性都是向不特定的人集資;但集資詐騙是非法占有為目的,非法吸收公眾存款罪只是想低息攬儲(chǔ),高息放貸
(2)貸款詐騙罪:單位不能構(gòu)成,只能由個(gè)人構(gòu)成;注意:此罪必須以非法占有為目的
?。ㄒ唬┚幵煲M(jìn)資金、項(xiàng)目等虛假理由的;
?。ǘ┦褂锰摷俚慕?jīng)濟(jì)合同的;
?。ㄈ┦褂锰摷俚淖C明文件的;
(四)使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)?;蛘叱龅盅何飪r(jià)值重復(fù)擔(dān)保的;
?。?)金融票據(jù)詐騙罪:包含匯票、本票、支票的偽造、變?cè)?、冒?BR> ?。ㄒ唬┟髦莻卧?、變?cè)斓膮R票、本票、支票而使用的;
?。ǘ┟髦亲鲝U的匯票、本票、支票而使用的;
?。ㄈ┟坝盟说膮R票、本票、支票的;
?。ㄋ模┖灠l(fā)空頭支票或者與其預(yù)留印鑒不符的支票,騙取財(cái)物的;
?。ㄎ澹﹨R票、本票的出票人簽發(fā)無資金保證的匯票、本票或者在出票時(shí)作虛假記載,騙取財(cái)物的。
?。?)金融憑證詐騙罪:使用偽造、變?cè)斓奈惺湛顟{證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證的;注意此罪只包含偽造、變?cè)?,如果是冒用?gòu)成詐騙罪;
(5)有價(jià)證券詐騙罪:只包含,使用變?cè)臁卧斓膰鴰烊蛧野l(fā)行的有價(jià)證券;
?。?)保險(xiǎn)詐騙罪:注意主體特殊(投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人)、數(shù)罪并罰問題、單位可以構(gòu)成此罪、保險(xiǎn)事故的鑒定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險(xiǎn)詐騙的共犯論處。國有保險(xiǎn)公司內(nèi)部人員騙領(lǐng)保險(xiǎn)金的構(gòu)成貪污罪,非國有保險(xiǎn)公司的內(nèi)部人員構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
?。?)信用卡詐騙罪:
刑法196條、(第五修正案第2條)有下列情形之一,進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng),數(shù)額較大的
?。ㄒ唬┦褂脗卧斓男庞每?,或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的;
?。ǘ┦褂米鲝U的信用卡的;
(三)冒用他人信用卡的;――――冒用信用卡詐騙的,受騙人沒有遭受損害,受害人沒有受騙;屬于典型的三角詐騙;注意:這里的冒用信用卡必須是真實(shí)有效的,無論真信用卡來源,只要冒用即可;但盜竊、搶劫的除外
?。ㄋ模阂馔钢У摹?
前款所稱惡意透支,是指(合法)持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。
盜竊信用卡并使用的,依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰。
信用卡來源于美國,在美國信用卡風(fēng)險(xiǎn)是由銀行承擔(dān),但在中國是持卡人承擔(dān);
在刑法中“信用卡”并不代表財(cái)產(chǎn)權(quán),而是相當(dāng)于一把電子鑰匙。
刑法規(guī)定的“信用卡”,是指商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡
盜竊信用卡并使用的,依照刑法第264條關(guān)于盜竊罪的規(guī)定定罪處罰(盜竊數(shù)額根據(jù)行為人盜竊信用卡后使用的數(shù)額認(rèn)定。)。
注意:盜竊信用卡并使用的,這里的信用卡僅限于他人的真實(shí)有效的信用卡,如果盜竊偽造或作廢的信用卡并使用的,應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪(屬于196條1、2項(xiàng));
行為人盜竊并使用信用卡后又“惡意透支”的,應(yīng)按盜竊罪與信用卡詐騙罪實(shí)行數(shù)罪并罰。 此處的惡意透支,和196條第四項(xiàng)的惡意透支不同,只是冒用他人信用卡行為,是一種廣義的惡意透支行為
僅以盜竊、搶劫、詐騙他人信用卡為目的,事后又沒有使用的,如無其他情節(jié),一般不構(gòu)成罪,但是如果數(shù)額較大的,則可能構(gòu)成非法持有信用卡罪或持有偽造的信用卡罪
實(shí)踐中常常發(fā)生搶劫信用卡的案件。如果僅搶劫信用卡并使用的,應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪;
《最高人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》2005-06-08實(shí)施