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司法考試刑法精講第八章罪數第四節

來源:233網校 2010年4月1日

  一、連續犯

  1、含 義。連續犯,是指基于同一的或者概括的犯罪故意,連續實施性質相同的數個行為,觸犯同一罪名的犯罪。采集者退散

  2、特 征

  (1)必須是行為人基于同一的或者概括的犯罪故意。一般來說,同一的犯罪故意,是指行為人具有數次實施同一犯罪的故意;概括的故意,是指行為人主觀上具有只要有條件就實施特定犯罪的故意。

  (2)必須實施性質相同的數個行為。來源:考的美女編輯們

  (a)只實施一次行為的,不可能成立連續犯。數個行為是指兩個以上的行為。連續犯一般僅限于每次行為能獨立構成犯罪的情形。

  (b)如果連續實施同一種行為,但每次都不能獨立構成犯罪,只是這些行為的總和才構成犯罪的,被認為是徐行犯

  但從我國刑法的規定來看連續犯的數次行為,應包括三種情況:

  (a)數次行為都獨立構成犯罪。例如,行為人連續詐騙,每次詐騙數額都較大的;

  (b)數次行為都不獨立構成犯罪;例如,行為人連續詐騙,每次詐騙都沒有達到數額較大,但整體上達到數額較大的;本文來源:考試大網

  (C)數次行為中有的獨立構成犯罪、有的不獨立構成犯罪。例如,行為人連續詐騙,數次中有的達到數額較大、有的沒有達到數額較大的。

  上述三種情況我國刑法實務一般都可以認定為連續犯。這樣來認定,一方面可以防止行為人逃避刑罰處罰,另一方面有利于正確計算追訴時效。

  (3)數次行為具有連續性。是否具有連續性,應從主客觀兩個方面進行判斷。既要看行為人有無連續實施某種犯罪行為的故意,又要通過分析客觀行為的性質、對象、方式、環境、結果等來判斷是否具有連續性。

  (4)數次行為必須觸犯同一罪名。觸犯同一罪名,是指數次行為觸犯同一具體罪名,而不包括觸犯同類罪名的情況。值得注意的是,有的條文規定了不同的具體犯罪,因此,觸犯同一條文的,不等于觸犯同一罪名。來源:www.examda.com

  將連續犯以一罪論處,具有法律依據。例如,刑法第153條第3款規定:對多次走私未經處理的,按照累計走私貨物、物品的偷逃應繳稅額處罰。刑法第263條將“多次搶劫”規定為法定刑升格的條件。刑法第383條第2款規定:對多次貪污未經處理的,按照累計貪污數額處罰。這清楚地表明了對連續犯以一罪論處的含義。刑法第89條規定,對于連續犯的追訴期限應從犯罪行為終了之日起計算,也表明對連續犯應以一罪論處。www.Examda.CoM考試就到考試大

  二、吸收犯

  1、含 義。吸收犯,是指事實上存在數個不同的行為,其一行為吸收其他行為,僅成立吸收行為一個罪名的犯罪。例如,行為人盜竊槍支后,私藏在家里,私藏槍支的行為被盜竊槍支的行為所吸收,僅成立盜竊槍支罪。

  2、特 征

  (1)具有數個獨立的符合犯罪構成的犯罪行為。如果只有一個行為符合犯罪構成,則不可能成立吸收犯。

  (2)數個行為必須觸犯不同罪名。如果數個行為觸犯同一罪名,則不可能是吸收犯,而可能是連續犯。

  (3)數行為之間具有吸收關系,即前行為是后行為發展的所經階段,后行為是前行為發展的當然結果。

  3、吸收犯的吸收關系有三種情況

  (1)重行為吸收輕行為,即社會危害大、罪質重、法定刑高的犯罪行為,吸收社會危害性小、罪質輕、法定刑低的犯罪行為。例如,偽造貨幣后又出售或者運輸偽造的貨幣的,由偽造貨幣罪吸收出售,運輸假幣罪。

  (2)實行行為吸收預備行為,即行為人已經著手實行了犯罪,而預備行為觸犯另一罪名時,對預備行為不獨立定罪,而由實行行為吸收。例如,入室搶劫的行為,其預備行為觸犯了非法侵入住宅罪,其實行行為是搶劫,故搶劫罪吸收非法侵入住宅罪。

  (3)主行為吸收從行為,即在共同犯罪中,行為人分別起到了主要作用、次要作用與較小作用時,由起主要作用的行為吸收其他行為,結局是主犯吸收從犯或脅從犯。

  由于吸收犯的前后行為之間存在必經階段與當然發展之間的關系,故只能以一罪論處,而不能認定為數罪。如刑法第171條規定:出售、運輸假幣構成犯罪,同時又使用假幣行為的,以出售,運輸假幣和使用假幣數罪并罰;購買假幣后使用假幣,構成犯罪的,以購買假幣罪定罪,從重處罰;偽造貨幣又出售,運輸偽造貨幣的,以偽造貨幣罪一罪從重處罰。

  4、“不可罰的事后行為”。刑法理論中還存在“不可罰的事后行為”(或共罰的事后行為)的概念。不可罰的事后行為,是指在狀態犯的場合,利用該犯罪行為的結果的行為,如果孤立地看,符合其他犯罪的構成要件,具有可罰性,但由于被綜合評價在該狀態犯中,故沒有必要另認定為其他犯罪。例如,行為人盜竊他人財物后又毀壞該財物的,其毀壞財物的行為就屬于不可罰的事后行為,不另成立故意毀壞財物罪。再如,行為人侵占了代為保管的他人財物后,謊稱財物被盜而使被害人免除其返還財物的義務的,后一欺騙行為屬于不可罰的事后行為,不另成立詐騙罪。可見,不可罰的事后行為與吸收犯有相似甚至相同之處,但二者不是等同概念。不可罰的事后行為在成立條件與處罰原則上,也不同于想象競合犯與后述牽連犯。

  三、牽連犯

  1、含 義。一般認為,牽連犯,是指犯罪的手段行為或者結果行為,與目的行為或者原因行為分別觸犯不同罪名的情況:

  (1)在犯罪行為可分為手段行為與目的行為時,如手段行為與目的行為分別觸犯不同的罪名,便成立牽連犯。例如,以偽造公文的方法(手段行為)騙取公私財物(目的行為)。

  (2)在犯罪行為可分為原因行為與結果行為時,若原因行為與結果行為分別觸犯不同的罪名,也成立牽連犯。例如,盜竊財物(原因行為)后,為了銷贓而偽造印章(結果行為)。

  2、特征

  (1)必須出于一個犯罪目的,如果行為入土雙上具有多個犯罪目的,則不構成牽連犯。

  (2)行為人必須實施了數行為,而且數行為之間存在手段行為與目的行為、原因行為與結果行為的牽連關系。一般認為,對于是否具有牽連關系,要從主客觀兩個方面進行認定。僅僅客觀上具有牽連關系而主觀上不存在牽連關系的,不宜認定為牽連犯。例如,行為人在一年前為了狩獵而盜竊了槍支,一年后為了搶劫銀行而使用于該槍支。兩個行為雖然在客觀上有牽連關系,但主觀上不存在牽連關系,故應否認牽連犯的成立。

  (3)在目的行為或者原因行為觸犯了一個罪名的情況下,手段行為或結果行為又觸犯了另一個罪名。

  3、處罰原則。

  (1)刑法總則。刑法總則沒有明文規定牽連犯的概念與處罰原則。

  (2)刑法理論。一般認為,對牽連犯應:

  (a)從一重處罰;

  (b)從一重從重處罰(按其中的一個重罪定罪并且從重處罰)。

  (3)刑法分則。對牽連犯表現出不同的態度:

  (a)分則條文對大多數牽連犯的處罰沒有作出明文規定;

  (b)有的條文規定對牽連犯從一重處罰;

  (c)有的條文規定對牽連犯從一重從重處罰;

  (d)有的條文對牽連犯規定了獨立的較重法定刑;

  (e)有的條文規定對牽連犯實行數罪并罰。

  (4)原 則。目前,刑法理論對牽連犯的概念與處罰原則還沒有形成一致認識。一般來說,在刑法沒有特別規定的情況下,對牽連犯實行從一重處罰(選擇性)的原則。

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