歷屆參加律考的考生在復習國際私法這門課時,都感到內容繁多,難度較大,我想針對律考大綱要求考生掌握的國際私法和國際私法這門課的特點,考生可以從下面幾個方面抓住國際私法的復習重點。
?。ㄒ唬├碚摲矫?BR> 1國際私法的調整對象及其特征。
國際私法調整的是國際交往澡含有涉外因素的民事法律關系。這種民事法律關系的產生前提是國際民事交往;這種民事法律關系含有涉外因素,可以體現在法律關系的主體、客體、物所在的地理以及引起涉外法律關系產生的法律事實或行為上;另外,這各法律關系是廣義的民事法律關系??忌鷮@個問題要深刻理解,因為它是國際私法規范的研究基礎和前提。
2國際私法規范的種類。
國際私法規范主要有四種,它們是:外國仍民事法律地位規范、沖突規范、統一實體規范和國際民事訴訟程序才仲裁程序規范。這四種規范的含義及它們之間的相互關系,是律考考生要搞清楚的問題。
3國際私法中的有關學說。
考生應掌握法則區別說、國際禮讓說、既處權利入、法律關系本座說。其中法則區別說和法律關系本座說又是其中的重點。特別是法律關系本座說對私法中許多法律關系適用原則的產生和確定起到了非常重要的作用。如確定涉外合同的最密切聯系原則,就是法律關系本座說的發展和應用。
?。ǘ┮巹t方面
1沖突規范是由“范圍”和“系屬”構成。
“范圍”是指出該沖突規范所調整的法律關系,“系屬”是指出該法律關系所要適用的法律。按照沖突規范的系屬又可把沖突規范分為多邊沖突規范、雙邊沖突規范、重疊適用沖突規范和選擇適用沖突規范四種。近一二十年來,在沖突法立法方面彩雙邊沖突規范和選擇適用沖突規范的情況大量增加??梢婋p邊沖突規范和選擇適用沖突規范是掌握的重點。&考&試大$特別是雙邊沖突規范的適用中形成了一系列的重要的“系屬公式”,如屬人法、行為地法、物之所在地法等等。
2解決特權沖突的一般規則。
特之所在地法、外國國家及其財產豁免和國有化問題。物之所在地法的適用范圍和例外是考生應掌握的重點。我國《民法通則》第144條規定:“不動產的所有權,適用不動產所在法法律?!蓖鈬鴩壹捌湄敭a豁免包括三個方面內容:司法管轄的豁免、訴訟程序的豁免和強制執行的豁免。國有化主要掌握不同的補償方式。
3解決債權沖突的一般原則。
債權中有合同之債和非合同之債,合同之債中主要是“意思自治”原則,以及當事人未選擇法律時,準據法的確定原則,即客觀標志原則和最密切聯系原則,我國《民法通則》第145條規定:“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規定的除外。涉外合同的當事人沒有選擇的,適用與合同有密切聯系的國家的法律?!狈呛贤畟兄饕乔謾嘈袨橹畟姆蛇m用規則。我國《民法通則》第146條規定:“侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法律。當事人雙主國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權為的,不作為侵權行為處理?!?BR> 4確定國籍和住所的規則(自然人、法人)。
自然人國籍沖突的解決是考生復習重點。
5解決自然人權利能力和行為能力沖突規則。
有本國法、住所地法、行為地法等。
6解決婚姻家庭法律沖突的一般規則。
結婚形式要件和實質要件的準據法,離婚實質要件的準據法,夫妻關系和父母子女關系的準據法。我國《民法通則》147條規定:“中華人民共和國和外國人結婚適用婚姻締結地法律,良婚適用受理案件的法院所在地法律”。
7解決繼承法律沖突遙一般原則。
法定繼承的準據法,遺囑繼承的準據法。我國《民法通則》第149條規定:”遺產的法定繼承,動產適用被繼承人死亡時住所地法律,不動產適用產所在地法律”。
?。ㄈ┲贫确矫?BR> 在解決法律適用問題中有識別、反致、法律規避、公共秩序保留、外國法內容的查明。其中公共秩序保留制度十分重要,在我國立法和司法實踐中對其持肯定態度。在確定外國佃民事法律地位中,有國民待遇、最惠國待遇以及國家作為涉外民事主全的特殊地們,國民待遇與最惠國待遇的含義及它們之間的區別是律考考生的復習重點。
(四)程序方面
在涉外訴訟中,確定涉外案件的管轄權原則有四個:屬地管轄、屬人管轄、協議管轄和專屬管轄。&考&試大$它們之交流電的關系和地位是,專屬管轄效力最設置,屬地管轄使用最廣,屬人管轄是屬地管轄的輔助原則,協議管轄的效力高于屬地和屬人管轄,但無法改變專屬管轄的規定。
司法協助問題,主要是各國普遍采取法院委托和司法協助的形式,解決或協助解決涉外民事案件的糾紛。司法協助的概念和條件,考生要認真掌握。我國對這畫問題規定在民事訴訟法第二十九章中。
在涉外仲裁中,有仲裁協議以及外國仲裁裁決的承認和執行。律考考生要掌握。1986年12月我們加入1958年《紐約公約》時的“互惠保留”和“商事保留”兩項聲明的內容。
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