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2007年司法考試刑法學(xué)輔導(dǎo)講義(八)

來源:233網(wǎng)校 2007年8月24日
五、金融詐騙罪

  1.本節(jié)規(guī)定的8種詐騙罪,都是詐騙罪的特例。根據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的原則,對其罪名不能定詐騙罪。

  2.本節(jié)第193-196條、第198條關(guān)于行為方法的多項規(guī)定極易成為多項選擇題的考點,應(yīng)予以高度重視。不能嫌麻煩而不看、不記。

  3.信用卡詐騙罪:

  (1) 信用卡的范圍:全國人大常委會立法解釋:刑法規(guī)定的“信用卡”,是指由商業(yè)銀行或者其他金融機構(gòu)發(fā)行的具有消費支付、信用貸款、轉(zhuǎn)帳結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。根據(jù)這一解釋,我們對刑法中的信用卡應(yīng)作廣義的理解,不僅限于貸記卡,還包括借記卡等。

  (2)修正案(五)的修改:將“使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的”增加為信用卡詐騙罪的行為之一。

  (3)盜竊信用卡并使用的,以盜竊罪定罪處罰。盜竊數(shù)額應(yīng)以行為人盜竊信用卡后使用的數(shù)額為準(zhǔn),并不以信用卡內(nèi)所存的的全部金額認(rèn)定。

  (4)偽造信用卡后又用偽造的信用卡進(jìn)行詐騙的,成立信用卡詐騙罪和偽造信用卡罪的牽連犯,要擇一重罪處罰。

  (5)拾得信用卡,在自動取款機上提取的,定盜竊罪。通過銀行柜臺提取的,定詐騙罪。

  4.第198條保險詐騙罪的主體是保險人、投保人或者受益人。注意本條第4項、第5項故意制造保險事故的數(shù)罪并罰問題。

  5.貸款詐騙罪、信用卡詐騙罪、有價證券詐騙罪不能由單位構(gòu)成!哪些常見犯罪不能由單位構(gòu)成是一個日趨重要的考點,大家要下決心記住重點犯罪有無單位犯罪。

  六、危害稅收征管罪

  1.偷稅罪是不作為犯;構(gòu)成犯罪是雙條件都具備“數(shù)額加比例”。

  2.抗稅罪是妨害公務(wù)罪的特例:實施抗稅行為致人重傷、死亡,構(gòu)成故意傷害罪、故意殺人罪的,分別依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。

  3.第204條騙取出口退稅罪:注意第204條第2款“一行為兩罪”的問題。

  4.注意205條、206、208條各自的第2款:均不并罰。

  七、侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪

  1.本節(jié)罪名較少,也很清晰。掌握本節(jié)的關(guān)鍵在于掌握商標(biāo)、專利、著作權(quán)、商業(yè)秘密的概念。

  2.第213條假冒注冊商標(biāo)罪:要同時具備(1)已注冊的商標(biāo);(2)在同一種商品上使用;(3)與他人注冊商標(biāo)完全相同或者“在視覺上基本無差別,足以誤導(dǎo)公眾”的3個條件。

  3.第217條侵犯著作權(quán)罪第4項:以營利為目的,制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的,定本罪,而不是詐騙罪。

  4.第219條侵犯他人商業(yè)秘密罪包括以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為,還包括非法披露自己通過非法和合法途徑獲得的他人的商業(yè)秘密。

  八、擾亂市場秩序罪

  本節(jié)有幾個罪名較為重要,應(yīng)重點掌握。

  1. 損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪、虛假廣告罪、串通投標(biāo)罪。

  2.第224條:合同詐騙罪。注意五種詐騙形式。冒用與借用不同。借用不構(gòu)成犯罪。

  3.第225條:非法經(jīng)營罪。非法經(jīng)營罪快要成為一個“口袋罪”了。以下行為都以非法經(jīng)營罪論處:在國家規(guī)定的交易場所外非法買賣外匯、非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行,非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)的行為、采取租用國際專線,私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或其他方法,擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者港澳臺電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利活動,傳銷或者變相傳銷行為、非法經(jīng)營彩票。

  4.第226條:強迫交易罪:與搶劫的區(qū)別

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