十四、法定量刑情節與酌定量刑情節：

　　法定情節，即法定量刑情節，是指刑法明文規定的在量刑時應當予以考慮的情節。它包括刑法總則規定的情節與刑法分則、單行刑法規定的情節。整個刑法體系中的法定情節有以下11類：

　　（1）應當免除處罰的情節，共1個：沒有造成損害的中止犯。

　　（2）可以免除處罰的情節，共2個：犯罪較輕且自首的；非法種植毒品原植物在收獲前自動鏟除的。

　　（3）應當減輕處罰或者免除處罰的情節，共4個：防止過當；避險過當；脅從犯；犯罪后自首又有重大立功表現的。

　　（4）可以減輕或者免除處罰的情節，共5個：有重大立功表現的；在被追訴前主動交代向公司、企業工作人員行賄行為的；個人貪污數額在5千元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現，積極退贓的；行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的；介紹賄賂人在被追訴前主動交待介紹賄賂行為介紹賄賂人在被追訴前主動交待介紹賄賂行為的。

　　（5）應當從輕、減輕或者免除處罰的情節，共1個：從犯。

　　（6）可以從輕、減輕或者免除處罰的情節，共2個：又聾又啞的人或者盲人犯罪；預備犯。

　　（7）應當從輕或者減輕處罰的情節，共1個：已滿14周歲不滿18周歲的犯罪。

　　（8）可以從輕或者減輕處罰的情節，共5個：尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的；未遂犯；被教唆的人沒有犯被教唆的罪的教唆犯；自首的；有立功表現的。

　　（9）應當減輕處罰的情節，共1個：造成損害的中止犯。

　　（10）可以免除或者減輕處罰的情節，共1個：在國外犯罪，已在外國受過刑罰處罰的。

　　（11）應當從重處罰的情節，共34個；教唆不滿18周歲的人犯罪的；累犯；策動、脅迫、勾引、收買國家機關工作人員、武裝部隊人員、人民警察、民兵進行武裝判亂或者武裝暴亂的；掌握國家秘密的國家工作人員犯判逃罪的；武裝掩護走私的；國有公司、企業、事業單位的工作人員，徇私舞弊玩忽職守造成破產、嚴重損失的；偽造貨幣并出售或者運輸偽造的貨幣的；奸淫幼女的；猥褻兒童的；非法剝奪他人人身自由具有毆打、侮辱情節的；國家機關工作人員利用職權犯《刑法》第238條前3款規定之罪的；國家機關工作人員犯誣告陷害罪的；司法工作人員濫用職權犯非法搜查罪或非法侵入住宅罪的；刑訊逼供或暴力逼取證言致人傷殘、死亡的；虐待被監管人致人傷殘、死亡的；郵政工作人員私拆、隱匿、毀棄郵件、電報而竊取財物的；冒充人民警察招搖撞騙的；引誘未成年人參加聚眾淫亂活動的；司法工作人員阻止證人作證、指使他人作偽證或者幫助毀滅、偽造證據的；盜伐、濫伐國家級自然保護區內的森林或者其他林木的；利用、教唆未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品或者向未成年人出售毒品的；緝毒人員或者其他國家機關工作人員掩護、包庇走私、販賣、運輸、制造毒品的犯罪分子的；引誘、教唆、欺騙或者強迫未成年人吸食、注射毒品的；因走私、販賣，運輸，制造、非法持有毒品罪被判過刑，又實施毒品犯罪的；旅館業、飲食服務業、文化娛樂業、出租汽車業等單位的主要負責人利用本單位的條件，組織、強迫、引誘、容留、介紹他人賣淫的；制作、復制淫穢的電影、錄像等音像制品組織播放的；向不滿18周歲的未成年人傳播淫穢物品的；戰時破壞武器裝備、軍事設施、軍事通信的；挪用用于救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的；索取賄賂的；戰時阻礙軍人執行職務的；偽造、變造海關簽發的報關單等憑證和單據，并用于騙購外匯的；海關、外匯管理部門以及金融機構，從事對外貿易經營活動的公司，企業或者其他單位的工作人員與騙購外匯或者逃匯的行為人通謀，為其提供購買外匯的有關憑證或者其他便利的，或者明知是偽造、變造的憑證和單據而售匯、付匯的。

　　以上法定的量刑情節屬重點內容，與之相比酌定量刑情節相對次要。現簡述如下。

　　酌定量刑情節，是指在刑法中沒有明文規定，人民法院從審判經驗中根據立法精神和刑事政策總結出來的，在刑罰裁量過程中靈活掌握、酌情考慮的情節。酌定情節雖然不是刑法明文規定的，但對于刑罰裁量也具有重要意義。在司法實踐中，酌定情節有以下8類：犯罪的動機；犯罪的手段；犯罪的時空及環境條件；犯罪的對象；犯罪造成的危害結果；犯罪后的態度；犯罪人的一貫表現和前科。對于酌定量刑情節來說，犯罪動機不同，表明犯罪分子的主觀惡性程度不同；犯罪手段不同，犯罪的時間和地點、犯罪對象主要反映行為的社會危害程度即客觀危害性不同；犯罪的損害后果嚴重與否對量刑輕重有影響；犯罪分子的平時表現情況，是反映其改造難易程度和再犯可能性大小的參考因素；犯罪分子在犯罪后的態度、前科如何，是反映人身危險程度、再犯可能性大小的另一重要因素。

　　十五、累犯的法律后果：

　　一是應當從重處罰；二是不能適用緩刑；三是不能適用假釋。

　　根據《刑法》第八十一條第二款的規定：“對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。”

　　根據《刑法》第七十四條規定：“對于累犯，不適用緩刑。”

　　十六、量刑情節中的立功：

　　（1）立功的形式要件（條件），《刑法》第68條規定了兩個條件，《關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》又增補了三個，共計5個條件：一是檢舉、揭發他人犯罪行為；二是提供得以偵破其他案件的重要線索；三是阻止他人犯罪活動；四是協助司法機關抓捕其他逃犯；五是具有其他有利于國家和社會的突出表現。

　　（2）立功的實質要件或者說效果要件應當是內容真實、有效。必須經查證屬實。

　　（3）重大立功的標準，應當根據《關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第7條之規定，以因行為人立功表現而被懲罰的犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或該案件在本省、自治區、直轄市或者全國范圍內有較大影響。考\試\大\收集

　　（4）立功者的處罰原則具有層次性：第一層次是一般立功的，可以從輕或者減輕處罰；第二層次是重大立功的，可以減輕或者免除處罰；第三層次是犯罪后自首又有重大立功表現的，應當減輕或者免除處罰。

　　注意  本條的立功屬于量刑制度方面的立功，不要與《刑法》第78條的立功相混淆，后者屬于行刑制度方面的立功。前者的法律后果是在刑罰裁量時可以從寬處罰（從輕、減輕、免除處罰），后者的法律后果是在刑罰執行期間可以獲得減刑、甚至假釋的獎勵。

　　十七、緩刑犯也可以減刑：

　　根據最高人民法院《關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規定》第5條之規定：一般不適用減刑，但在考驗期間有重大立功表現的也可以減刑，并相應縮短緩刑考驗期限。即也可以減刑，但減刑的條件是特定的，即須有“重大立功表現”。

　　十八、假釋的解釋及特殊規定：

　　《刑法》第81條第1款規定：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執行十年以上，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，假釋后不致再危害社會的，可以假釋。如果有特殊情況，經最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制。”

　　本條所謂“不致再危害社會”，是指罪犯在刑罰執行期間，一貫表現好，認罪服法，不致違法、重新犯罪的，或者老年、身體有殘疾（不含自傷致殘），并喪失作案能力的。

　　本條所謂“特殊情況”，是指有國家政治、國防、外交等方面特殊需要的情況。

　　根據最高法院有關司法解釋，對罪犯家庭有特殊困難，請求假釋的，須由縣級以上公安機關或者人民政府提供證明，如果罪犯確有悔改表現，不致再危害社會，當地具備監管條件，可以適用《刑法》第81條關于特殊情況的規定，予以假釋。但對犯罪集團首犯、主犯、慣犯、累犯和罪行特別嚴重的罪犯，不予假釋。

　　十九、刑法總則中規定的應報最高司法機關核準的情形：

　　一是死刑核準（第48條、50條）；

　　二是不具備法定減輕處罰的情節但需要在法定刑以下判處刑罰的（第63條）；

　　三是無期徒刑犯或者有期徒刑犯實際執行刑期不夠法定最低期限，但有特殊情況而需要假釋的（第81條第1款）；

　　四是法定最高刑為無期徒刑、死刑，追訴期限為20年，20年以后認為必須追訴的（第87條）。

　　其中前三種情況都是報請最高人民法院核準，而第四種情況則是報請最高人民檢察院核準。

　　二十、被害人因為不可抗力的原因而超越追訴期限的，應當不受追訴期限的限制。[正確答案：ABCD.]

　　[例題：我國刑法規定，下列哪些情形不受追訴期限的限制？

　　A.公安局立案偵查后，逃避偵查的

　　B.在人民法院受理案件中，逃避審判的

　　C.被害人在追訴時效內提出控告，人民檢察院應立案而不予立案的

　　D.因洪水阻隔無法控告，過了追訴期后被害人才提出控告的

　　二十一、資助危害國家安全犯罪活動罪所資助的危害國家安全犯罪包括：

　　背叛國家罪；[102條]

　　分裂國家罪；煽動分裂國家罪；[103條]

　　武裝叛亂罪；武裝暴亂罪；[104條]

　　顛覆國家政權罪；煽動顛覆國家政權罪。[105條]

　　二十二、與境外機構、組織、個人相勾結實施下列危害國家安全罪應依各該條規定從重處罰：

　　分裂國家罪；煽動分裂國家罪；[103條]

　　武裝叛亂罪；武裝暴亂罪；[104條]

　　顛覆國家政權罪；煽動顛覆國家政權罪。[105條]

　　特別提醒：不包括102條規定的背叛國家罪。

　　二十三、破壞電力設備罪屬于故意犯罪，行為方式包括作為和不作為，不作為破壞電力設備須負有特定義務；破壞的對象必須是正在使用的電力設備，包括已經交付尚未使用或暫停使用的電力設備，不包括尚未交付使用和已經廢棄不用的電力設備。

　　二十四、工程重大安全事故罪在客觀上表現為違反國家規定，降低工程質量標準，造成重大安全事故的行為。這種行為具體包括：

　　一是建設單位違反規定，要求建筑設計單位或施工單位壓縮工程造價，增加建房層數、降低工程質量，或提供不合格的建筑材料、建筑構配件和設備強迫施工單位使用，造成工程質量下降的行為；

　　二是設計單位不按建筑工程質量標準進行設計，造成工程質量事故，損失嚴重的行為；

　　三是施工單位違反質量規定，施工中偷工減料，故意使用不合格的建筑材料、建筑構配件和設備，或者不按照設計圖紙或施工技術標準施工，造成重大質量安全事故的行為；

　　四是工程監理單位違反國家規定，對發現的建筑工程質量安全事故隱患不及時指出，不采取防范措施，疏于監督，嚴重失職，致使發生重大質量安全事故的行為。

　　二十五、所謂重大傷亡事故，一般是指死亡1人以上，或者重傷3人以上。所謂嚴重后果，既包括重大人身傷亡，也包括重大的直接經濟損失數額巨大（30萬元以上）的，或數額未達巨大而情節嚴重，使生產、工作遭受到重大損失（停產或停工10天以上）的。考\試\大\收集

　　二十六、法定數罪并罰：

　　[例題：下列哪些情況應當數罪并罰？[正確答案：ABCD]

　　A.走私淫穢物品，以暴力、威脅方法抗拒緝私的

　　B.組織或者運送他人偷越國（邊）境，對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣行為的

　　C.組織或者運送他人偷越國（邊）境，對檢查人員有殺害、傷害行為的

　　D.國家工作人員挪用公款用于走私文物的