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2002-2008年司法考試行政法歷年真題解析——單項選擇題

來源:233網校 2009年1月5日
  49.下列哪些情形下當事人必須先申請復議,對復議決定不服的才能提起行政訴訟?
  A.縣政府為汪某頒發集體土地使用證,楊某認為該行為侵犯了自己已有的集體土地使用權
  B.高某因為偷稅被某稅務機關處罰,高某不服
  C.派出所因顧某打架對其作了處罰,顧某認為處罰太重
  D.對縣國土資源局作出的處罰不服
  答案:A
  解析:《行政復議法》第30條,公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的,應當先申請行政復議;對行政復議決定不服的,可以依法向人民法院提起行政訴訟。由此,A的說法是正確的。另外,復議必經型的案件還包括:稅收、游行示威兩類。其中關于稅收的情況,只有跟稅款、稅收本身問題有關的案件才屬于復議必經型案件,其他例如B中的偷稅問題的案件,不是復議必經型的案件,所以B是不正確的。另外,CD中,不屬于行政復議必經型的類型,因此不能選。本題正確答案是A.
  50.李某涉嫌盜竊被公安局刑事拘留,后檢察院批準將其逮捕。法院審理時發現,李某系受人教唆,且是從犯,故判處李某有期徒刑2年,緩期3年執行。后李某以自己年齡不滿16周歲為由提起上訴,二審法院因此撤銷原判,改判李某無罪并解除羈押。下列哪一選項是正確的?
  A.對于李某受到的羈押損失,國家不予賠償
  B.對于一審有罪判決至二審無罪判決期間李某受到的羈押損失,國家應當給予賠償
  C.對于一審判決前李某受到的羈押損失,國家應當給予賠償
  D.對于檢察院批準逮捕之前李某受到的羈押損失,國家應當給予賠償
  答案:A
  解析:《最高人民法院關于人民法院執行〈中華人民共和國國家賠償法〉幾個問題的解釋》一、根據《中華人民共和國國家賠償法》(以下簡稱賠償法)第十七條第(二)項、第(三)項的規定,依照刑法第十四條、第十五條規定不負刑事責任的人和依照刑事訴訟法第十五條規定不追究刑事責任的人被羈押,國家不承擔賠償責任。但是對起訴后經人民法院判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑并已執行的上列人員,有權依法取得賠償。判決確定前被羈押的日期依法不予賠償。本題中,李某沒有被執行所判刑罰,無權取得賠償;且判決確定前無論如何都無法取得賠償,因此本題中CD選項是錯誤的。另外,根據上述解釋中的四、根據賠償法第二十六條、第二十七條的規定,人民法院判處管制、有期徒刑緩刑、剝奪政治權利等刑罰的人被依法改判無罪的,國家不承擔賠償責任,但是,賠償請求人在判決生效前被羈押的,依法有權取得賠償。
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  39.關于行政機關公務員處分的說法,下列哪一選項是正確的?
  A.行政訴訟的生效判決撤銷某行政機關所作的決定,即應給予該機關的負責人張某行政處分
  B.工商局干部李某主動交代自己的違法行為,即應減輕處分
  C.某環保局科長王某因涉嫌違紀被立案調查,即應暫停其履行職務
  D.財政局干部田某因涉嫌違紀被立案調查,即不應允許其掛職鍛煉
  答案:D
  解析:本題考查了行政機關公務員處分的相關制度?!缎姓C關公務員處分條例》第16條規定,行政機關經人民法院、監察機關、行政復議機關或者上級行政機關依法認定有行政違法行為或者其他違法違紀行為,需要追究紀律責任的,對負有責任的領導人員和直接責任人員給予處分??梢?,當行政機關所作出的決定被行政訴訟生效判決撤銷時,并不是必然要對該機關負責人進行處分,而是根據案件的具體情形,需要追究紀律責任時,才會給予處分。A項中的“即應給予該機關的負責人張某行政處分”沒有考慮處分的條件,過于絕對。故不當選;《行政機關公務員處分條例》第14條規定,行政機關公務員主動交代違法違紀行為,并主動采取措施有效避免或者挽回損失的,應當減輕處分。行政機關公務員違紀行為情節輕微,經過批評教育后改正的,可以免予處分??梢?,是否對公務員進行減輕處分,在于被處分的公務員是否主動交代違法違紀行為,同時還要主動采取措施有效避免或者挽回損失,這兩個條件缺一不可。而B項中李某只是主動交代自己的違法行為,并不當然地滿足減輕處分的所有條件。故不當選?!缎姓C關公務員處分條例》第38條規定,行政機關公務員違法違紀,已經被立案調查,不宜繼續履行職責的,任免機關可以決定暫停其履行職務。被調查的公務員在違法違紀案件立案調查期間,不得交流、出境、辭去公職或者辦理退休手續??梢姡珓諉T因違紀被立案調查,只有在不宜繼續履行職責時才會暫停其履行職務,而不是應當立即暫停。故C項不當選。《公務員法》第63條規定,國家實行公務員交流制度。公務員可以在公務員隊伍內部交流,也可以與國有企業事業單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員交流。 交流的方式包括調任、轉任和掛職鍛煉。所以,掛職鍛煉是交流的一種,故D項對田某即應不允許其掛職鍛煉,是正確的。
  40.甲市乙區公安分局以孫某涉嫌詐騙罪為由將其刑事拘留,并經乙區檢察院批準逮捕。后因案情特殊由丙區檢察院提起公訴。2006年,丙區法院判處孫某有期徒刑3年,孫某不服上訴,甲市中級法院裁定發回丙區法院重新審理。重審期間,丙區檢察院經準許撤回起訴,并最終作出不起訴決定。孫某申請國家賠償。關于賠償義務機關,下列哪一選項是正確的?
  A.乙區公安分局、乙區檢察院和丙區法院
  B.乙區公安分局、丙區檢察院和丙區法院
  C.乙區檢察院和丙區法院
  D.丙區檢察院和丙區法院
  答案:D
  解析:司法賠償義務機關的確定是國家賠償法的一個重要問題,也是司法考試經常考查的一個考點。本題的關鍵在于刑事訴訟一審中提起公訴的檢察院與批準逮捕的檢察院不一致時,賠償義務機關該如何確定的問題。《國家賠償法》第19條規定,行使國家偵查、檢察、審判、監獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,該機關為賠償義務機關。對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的,作出拘留決定的機關為賠償義務機關。對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的,作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。再審改判無罪的,作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關。二審改判無罪的,作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機關為共同賠償義務機關?!蹲罡呷嗣穹ㄔ鹤罡呷嗣駲z察院關于刑事賠償義務機關確定問題的通知》規定,二、人民檢察院批準逮捕并提起公訴,一審人民法院判決有罪,二審人民法院改判無罪,或者發回重審后一審人民法院改判無罪,或者人民檢察院撤回起訴作出不起訴決定或者撤銷案件決定,依法應當賠償的案件,一審人民法院和批準逮捕的人民檢察院為共同賠償義務機關。批準逮捕與提起公訴的如不是同一人民檢察院,共同賠償義務機關為提起公訴的人民檢察院。本案中對孫某批準逮捕的是甲市乙區檢察院,而提起公訴的是甲市丙區檢察院,出現了 “捕訴分離”問題。按照《最高人民法院最高人民檢察院關于刑事賠償義務機關確定問題的通知》第2條的規定,本案應當由一審人民法院即丙區人民法院和提起公訴的人民檢察院即丙區檢察院為共同賠償義務機關。故ABC項錯誤,D項當選。
  41.關于行政法規制定程序的說法,下列哪一選項是正確的?
  A.行政法規的制定程序包括起草、審查、決定和公布,立項不屬于行政法規制定程序
  B.幾個部門共同起草的行政法規送審稿報送國務院,應當由牽頭部門主要負責人簽署
  C.對重要的行政法規送審稿,國務院法制辦經國務院同意后向社會公布
  D.行政法規應當在公布后30日內由國務院法制辦報全國人大常委會備案
  答案:C
  解析:《行政法規制定程序條例》第2條規定,行政法規的立項、起草、審查、決定、公布、解釋,適用本條例。由此,A的說法錯誤,不當選;第15條規定,起草部門向國務院報送的行政法規送審稿,應當由起草部門主要負責人簽署。幾個部門共同起草的行政法規送審稿,應當由該幾個部門主要負責人共同簽署。由此,B錯誤,不當選;第19條第2款規定,重要的行政法規送審稿,經報國務院同意,向社會公布,征求意見。由此,C正確,當選;第30條規定,行政法規在公布后的30日內由國務院辦公廳報全國人民代表大會常務委員會備案。由此D的說法錯誤,不當選。本題正確答案是C.
  42.下列哪一項信息是縣級和鄉(鎮)人民政府均應重點主動公開的政府信息?
  A.征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況
  B.社會公益事項建設情況
  C.政府集中采購項目的目錄、標準及實施情況
  D.執行計劃生育政策的情況
  答案:A
  解析:《中華人民共和國政府信息公開條例》第11條規定,設區的市級人民政府、縣級人民政府及其部門重點公開的政府信息還應當包括下列內容:……(三)征收或者征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況;……第12條規定,鄉(鎮)人民政府應當依照本條例第九條的規定,在其職責范圍內確定主動公開的政府信息的具體內容,并重點公開下列政府信息:……(四)征收或者征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況;……由此,本題中,縣級和鄉(鎮)人民政府均應重點主動公開的政府信息是A項中的“征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況”,A為本題正確答案。
  43.某銀行以某公司未償還貸款為由向法院起訴,法院終審判決認定其請求已過訴訟時效,予以駁回。某銀行向某縣政府發函,要求某縣政府落實某公司的還款責任。某縣政府復函,請貴行繼續依法主張債權,我們將配合做好有關工作。爾后,某銀行向法院起訴,請求某縣政府履行職責。法院經審理認為,某縣政府已履行相應職責,某銀行的債權不能實現的原因在于其主張債權時已超過訴訟時效。下列哪一選項是錯誤的?
  A.本案應由中級法院管轄
  B.因法院的生效判決已對某銀行與某公司的民事關系予以確認,某縣政府不能重新進行確定
  C.法院應當判決確認某縣政府的復函合法
  D.法院應當判決駁回某銀行的訴訟請求
  答案:C
  解析:《行政訴訟法》第14條規定,中級人民法院管轄下列第一審行政案件:(一)確認發明專利權的案件、海關處理的案件;(二)對國務院各部門或者省、自治區、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(三)本轄區內重大、復雜的案件。 《最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規定》第1條規定,有下列情形之一的,屬于行政訴訟法第十四條第(三)項規定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件:(一)被告為縣級以上人民政府的案件,但以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件可以除外;(二)社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件;(三)重大涉外或者涉及香港特別行政區、澳門特別行政區、臺灣地區的案件;(四)其他重大、復雜的案件??梢姡景钢?,銀行以縣政府為被告向法院提起行政訴訟,管轄的法院應當是中級法院。故A項說法正確,不當選。行政權與司法權是相互獨立的。人民法院對銀行與公司之間的民事關系已經作出了生效的民事判決,此時縣政府就不得對其重新進行確定。所以B項說法正確,不當選。《行政訴訟法》第54條規定,人民法院經過審理,根據不同情況,分別作出以下判決:(一)具體行政行為證據確鑿,適用法律、法規正確,符合法定程序的,判決維持。(二)具體行政行為有下列情形之一的,判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出具體行政行為:1、主要證據不足的;2、適用法律、法規錯誤的;3、違反法定程序的;4、超越職權的;5、濫用職權的。(三)被告不履行或者拖延履行法定職責的,判決其在一定期限內履行。(四)行政處罰顯失公正的,可以判決變更?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第56條規定,有下列情形之一的,人民法院應當判決駁回原告的訴訟請求:(一)起訴被告不作為理由不能成立的;(二)被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的;(三)被訴具體行政行為合法,但因法律、政策變化需要變更或者廢止的;(四)其他應當判決駁回訴訟請求的情形。第57條規定,人民法院認為被訴具體行政行為合法,但不適宜判決維持或者駁回訴訟請求的,可以作出確認其合法或者有效的判決。有下列情形之一的,人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決:(一)被告不履行法定職責,但判決責令其履行法定職責已無實際意義的;(二)被訴具體行政行為違法,但不具有可撤銷內容的;(三)被訴具體行政行為依法不成立或者無效的。本題中,法院經過審理認定,某縣政府已履行相應職責,某銀行的債權不能實現的原因在于其主張債權時已超過訴訟時效。所以,案情滿足第56條第1款的規定,屬于起訴被告不作為理由不成立的,人民法院依法應當作出駁回原告訴訟請求的判決。故C項說法錯誤,當選;D項說法正確,不當選。
  44.下列哪一選項不屬于行政訴訟的受案范圍?
  A.因某企業排污影響李某的魚塘,李某要求某環保局履行監督職責,遭拒絕后向法院起訴
  B.某市政府發出通知,要求非本地生產乳制品須經本市技術監督部門檢驗合格方可在本地銷售,違者予以處罰。某外地乳制品企業對通知提起訴訟
  C.劉某與某公司簽訂房屋預售合同,某區房管局對此進行預售預購登記。后劉某了解到某公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積房屋,遂以某區房管局違法辦理登記為由提起訴訟
  D.《公司登記管理條例》規定,設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟
  答案:B
  解析:《行政訴訟法》第2條規定,公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益,有權依照本法向人民法院提起訴訟。第11條規定,人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟:(一)對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的;(二)對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的;(三)認為行政機關侵犯法律規定的經營自主權的;(四)認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照,行政機關拒絕頒發或者不予答復的;(五)申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責,行政機關拒絕履行或者不予答復的;(六)認為行政機關沒有依法發給撫恤金的;(七)認為行政機關違法要求履行義務的;(八)認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。除前款規定外,人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。A項中,某環保局拒絕李某的請求,不履行自己的法定職責,屬于上述規定中的第5項,申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責,行政機關拒絕履行或者不予答復的“。故屬于受案范圍。所以A項不當選?!缎姓V訟法》第12條規定,人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟:(一)國防、外交等國家行為;(二)行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令;(三)行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定;(四)法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為。B項中的某市政府發出通知,要求非本地生產乳制品須經本市技術監督部門檢驗合格方可在本地銷售,違者予以處罰,這是一個不針對特定對象,可以反復適用的抽象行政行為,不屬于受案范圍,所以外地乳制品企業不可對通知本身提起行政訴訟。故B項當選。C項中,房管局對商品房的預售合同進行預售預購登記,屬于行政確認行為。其確認的對象是已經生效的預售合同的這一事實。預售合同的效力來自于買賣雙方的簽署,而不是來自于房管局的確認登記。所以,登記沒有形成新的權利義務關系,也沒有產生新的行政法意義上的法律關系??梢?,房管局對預售合同進行備案登記的行為不具有處分性,不是具體行政行為,不具有可訴性。故C項當選。依據是《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規定,公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服,依法提起訴訟的,屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的,不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍:(一)行政訴訟法第十二條規定的行為;(二)公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為;(三)調解行為以及法律規定的仲裁行為;(四)不具有強制力的行政指導行為;(五)駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為;(六)對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。關于D項,工商行政管理機關依據《公司登記管理條例》規定的設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準的內容,作出公司名稱預先核準的行為是對相對人權利義務發生直接影響的具體行政行為。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟,屬于受案范圍。故D項不當選。
  本題是單選題,司法部公布的答案是B項。但是,本校認為該題的答案應該是BC.這道題目,存在爭議。需要在此指出的是,其實C項是對2004年一道真題的再考查。當年的題目是,49.劉某與高達公司簽訂內銷商品房預售契約,后某區房地產管理局對該預售契約作出預售預購備案登記。后劉某了解到高達公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積的超層部分,劉某遂以區房地產管理局違法辦理備案登記,造成自己購買的房屋為違法建筑為由提起行政訴訟。下列哪一說法不正確?A.區房地產管理局的備案登記行為不是對預售合同效力的確認行為;B.備案登記行為沒有對劉某的權利義務產生實際影響,不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍;C.高達公司與本案的審理結果有利害關系,可以作為第三人參加訴訟;D.區房地產管理局在備案登記時沒有盡到審查職責,應當對劉某的損失承擔部分賠償責任“。官方公布的答案是D.由此可以看出,前后年份的題目對同一知識點采取不同的觀點,這對考生的復習備考和考試作答造成困惑和影響。因此,本校認為本題C選項中的行政行為不屬于受案范圍。
  45.某縣政府依田某申請作出復議決定,撤銷某縣公安局對田某車輛的錯誤登記,責令在30日內重新登記,但某縣公安局拒絕進行重新登記。田某可以采取下列哪一項措施?
  A.申請法院強制執行
  B.對某縣公安局的行為申請行政復議
  C.向法院提起行政訴訟
  D.請求某縣政府責令某縣公安局登記
  答案:D
  解析:具體行政行為經過行政復議程序并作出行政復議決定進行確定之后,當事人依法應當履行行政復議決定的內容。如果被申請人不履行行政復議決定對其義務的確定,申請人可以采取一定的救濟手段?!缎姓妥h法》第32條規定,被申請人應當履行行政復議決定。被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的,行政復議機關或者有關上級行政機關應當責令其限期履行??梢?,本題中縣公安局作為被申請人不履行行政復議機關縣政府的行政復議決定時,申請人田某有權請求某縣政府責令縣公安局履行義務。但是不可以申請法院強制執行,或者再行復議、訴訟。所以本題正確答案是D,ABC不能選。
  46.關于合理行政原則,下列哪一選項是正確的?
  A.遵循合理行政原則是行政活動區別于民事活動的主要標志
  B.合理行政原則屬實質行政法治范疇
  C.合理行政原則是一項獨立的原則,與合法行政原則無關
  D.行政機關發布的信息應準確是合理行政原則的要求之一
  答案:B
  解析:合法行政是行政法的首要原則,其他原則可以理解為這一原則的延伸。實行合法行政原則是行政活動區別于民事活動的主要標志。由此A和C的說法錯誤,不當選。合理行政原則的主要含義是行政決定應當具有合理性,屬于實質行政法治的范疇,尤其適用于裁量性行政活動。由此B的說法正確,當選;D項中的“行政機關發布的信息應準確”這是誠實守信原則的體現。本題正確答案是B.
  47.某市建設委員會以某公司的房屋占壓輸油、輸氣管道線為由,作出限期拆除決定,要求某公司自收到決定之日起10日內自行拆除。但某公司逾期未拆除,亦未在法定期限內提起訴訟,某市建設委員會申請法院強制執行。下列哪一選項是正確的?
  A.若法律、法規賦予某市建設委員會有自行強制執行權,法院即應不受理其申請
  B.某市建設委員會應當向其所在地的法院申請強制執行
  C.接受申請的法院應當在受理申請之日起30日內作出是否準予強制執行的裁定
  D.若在某市建設委員會申請強制執行前,某公司已對限期拆除決定提起訴訟,法院無權在訴訟期間執行拆除決定
  答案:C
  解析:《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第87條規定,法律、法規沒有賦予行政機關強制執行權,行政機關申請人民法院強制執行的,人民法院應當依法受理。法律、法規規定既可以由行政機關依法強制執行,也可以申請人民法院強制執行,行政機關申請人民法院強制執行的,人民法院可以依法受理??梢?,對于有強制執行權的行政機關,既可以由行政機關依法強制執行,也可以申請人民法院強制執行,行政機關申請人民法院強制執行的,人民法院可以依法受理。如果法律、法規賦予某市建設委員會有自行強制執行權,法院也可以受理其申請。故A項錯誤,不當選?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第89條規定,行政機關申請人民法院強制執行其具體行政行為,由申請人所在地的基層人民法院受理;執行對象為不動產的,由不動產所在地的基層人民法院受理?;鶎尤嗣穹ㄔ赫J為執行確有困難的,可以報請上級人民法院執行;上級人民法院可以決定由其執行,也可以決定由下級人民法院執行。本題中的執行對象是某公司的房屋,是不動產,所以不是向某市建設委員會所在地法院申請強制執行,而是向某公司房屋所在地法院申請。故B項錯誤,不當選?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第93條規定,人民法院受理行政機關申請執行其具體行政行為的案件后,應當在30日內由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進行審查,并就是否準予強制執行作出裁定;需要采取強制執行措施的,由本院負責強制執行非訴行政行為的機構執行。可見C項正確,當選。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第94條規定,在訴訟過程中,被告或者具體行政行為確定的權利人申請人民法院強制執行被訴具體行政行為,人民法院不予執行,但不及時執行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權益造成不可彌補的損失的,人民法院可以先予執行。后者申請強制執行的,應當提供相應的財產擔保。所以,即使某公司若在某市建設委員會申請強制執行前已經對限期拆除決定提起訴訟,法院如果審查發現不及時執行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權益造成不可彌補的損失的,可以先予執行。故D項錯誤,不當選。
  48.某縣政府與甲開發公司簽定《某地區改造項目協議書》,對某地區舊城改造范圍、拆遷補償費及支付方式和期限等事宜加以約定。乙公司持有經某市政府批準取得的國有土地使用證的第15號地塊,位于某地區改造范圍。甲開發公司獲得改造范圍內新建的房屋預售許可證,并向社會公開預售。乙公司認為某縣政府以協議形式規劃、管理和利用項目改造的行為違法,向法院起訴,法院受理。下列哪一選項是正確的?
  A.某縣政府與甲開發公司簽定的《某地區改造項目協議書》屬內部協議
  B.某縣政府應當依職權先行收回乙公司持有的第15號地塊國有土地使用證
  C.因乙公司不是《某地區改造項目協議書》的當事人,法院應駁回起訴
  D.若法院經審理查明,某縣政府以協議形式規劃、管理和利用項目改造的行為違法,應當判決確認某縣政府的行為違法,并責令采取補救措施
  答案:D
  解析:縣政府與甲開發公司簽定的《某地區改造項目協議書》屬外部協議,而非屬于內部協議,因此,A項說法錯誤??h政府無權無故收回乙公司依法取得的第15號國有土地使用證,因此,B項錯誤。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第12條規定,與具體行政行為有法律上利害關系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的,可以依法提起行政訴訟。據此可知,與被訴具體行政行為有法律上的利害關系的公民、法人或者其他組織都可以提起行政訴訟,因此,乙公司即使不是《某地區改造項目協議書》的當事人,但是,它屬于該協議的利害關系人,因此,可以提起行政訴訟,法院不能駁回起訴。因此,C項錯誤?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第58條規定,被訴具體行政行為違法,但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失的,人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法的判決,并責令被訴行政機關采取相應的補救措施;造成損害的,依法判決承擔賠償責任。本題的被訴具體行政行為是關于舊城區改造的,即便是法院查出該具體行政行為違法,但是如果撤銷的話,將給國家利益或者公共利益造成重大損失,因此,法院應當判決確認某縣政府的行為違法,并責令采取補救措施。D項正確。
  49.某區公安局派出所突擊檢查孔某經營的娛樂城,孔某向正在賭博的人員通風報信,派出所突擊檢查一無所獲。派出所工作人員將孔某帶回調查,孔某因受到逼供而說出實情。派出所據此決定對孔某拘留10日,孔某不服提起訴訟。下列哪一選項是正確的?
  A.在作出拘留決定前,孔某有權要求舉行聽證
  B.對孔某的拘留決定違法
  C.某區公安分局派出所是本案被告
  D.因孔某起訴,公安機關應暫緩執行拘留決定
  答案:B
  解析:《行政處罰法》第42條規定,行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款等行政處罰決定之前,應當告知當事人有要求舉行聽證的權利;當事人要求聽證的,行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。根據上述規定可知,對于行政處罰的聽證不包括行政拘留,因此A項錯誤,不選。《治安管理處罰法》第91條規定,治安管理處罰由縣級以上人民政府公安機關決定;其中警告、五百元以下的罰款可以由公安派出所決定。由此可知,公安派出所僅對警告、五百元以下的罰款有處罰決定權,對行政拘留沒有決定權,因此,該派出所作出拘留決定的做法是違法的,B項說法正確,應選?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第12條第2款規定,行政機關的內設機構或者派出機構在沒有法律、法規或者規章授權的情況下,以自己的名義作出具體行政行為,當事人不服提起訴訟的,應當以該行政機關為被告。因為該派出所沒有拘留的處罰權,屬于種類越權,因此,被告應該是區公安分局,而非是該派出所,因此C項錯誤?!缎姓幜P法》第45條規定,當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的,行政處罰不停止執行,法律另有規定的除外。因此,除非有法律的特別規定,否則,孔某雖然起訴,但是公安機關不停止行政處罰的執行,因此,D項錯誤。
  50.某區城管執法局以甲工廠的房屋建筑違法為由強行拆除,拆除行為被認定違法后,甲工廠要求某區城管執法局予以賠償,遭到拒絕后向法院起訴。甲工廠除提供證據證明房屋損失外,還提供了甲工廠工人劉某與當地居民謝某的證言,以證明房屋被拆除時,房屋有辦公用品、機械設備未搬出,應予賠償。某區城管執法局提交了甲工廠工人李某和執法人員張某的證言,以證明房屋內沒有物品。下列哪一選項是正確的?
  A.法院不能因李某為甲工廠工人而不采信其證言
  B.法院收到甲工廠提交的證據材料,應當出具收據,由經辦人員簽名并加蓋法院印章
  C.張某的證言優于謝某的證言
  D.在庭審過程中,甲工廠要求劉某出庭作證,法院應不予準許
  答案:A
  解析:《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第71條規定,下列證據不能單獨作為定案依據:(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應的證言;(二)與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言,或者與一方當事人有不利關系的證人所作的對該當事人不利的證言;(三)應當出庭作證而無正當理由不出庭作證的證人證言;(四)難以識別是否經過修改的視聽資料;(五)無法與原件、原物核對的復制件或者復制品;(六)經一方當事人或者他人改動,對方當事人不予認可的證據材料;(七)其他不能單獨作為定案依據的證據材料??梢?,與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言,或者與一方當事人有不利關系的證人所作的對該當事人不利的證言,不能單獨作為定案的依據,但是本題中,甲工廠工人李某的證言是由某區城管局提供的,作用在于證明對甲工廠不利的事實,所以不符合法條的規定,故法院不能因為李某是甲工廠的工人而不采信其證言。A項正確,當選?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于行政訴訟證據若干問題的規定》第20條規定,人民法院收到當事人提交的證據材料,應當出具收據,注明證據的名稱、份數、頁數、件數、種類等以及收到的時間,由經辦人員簽名或者蓋章。而 B項中認為出具的收據上加蓋法院的印章,可見不符合法律規定,故B項錯誤,不當選。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第63條規定,證明同一事實的數個證據,其證明效力一般可以按照下列情形分別認定:(一)國家機關以及其他職能部門依職權制作的公文文書優于其他書證;(二)鑒定結論、現場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經過公證或者登記的書證優于其他書證、視聽資料和證人證言;(三)原件、原物優于復制件、復制品;(四)法定鑒定部門的鑒定結論優于其他鑒定部門的鑒定結論;(五)法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄;(六)原始證據優于傳來證據;(七)其他證人證言優于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言;(八)出庭作證的證人證言優于未出庭作證的證人證言;(九)數個種類不同、內容一致的證據優于一個孤立的證據??梢?,對于證人證言,其他證人證言優于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言。本題中,張某的證言是由城管執法局提供的,而張某是被告城管執法局的執法人員,存在密切的利害關系;謝某的證言是由甲公司提供的,謝某是甲工廠當地居民,并無密切利害關系。所以,本題中,謝某的證言應當優于張某的證言,而不是張某證言優于謝某證言。故C項錯誤,不當選。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第43條規定,當事人申請證人出庭作證的,應當在舉證期限屆滿前提出,并經人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的,應當在開庭審理前通知證人出庭作證。當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的,法庭可以根據審理案件的具體情況,決定是否準許以及是否延期審理。所以,本題中,在庭審過程中,甲工廠要求劉某出庭作證,法院不是應不予準許,而是可以根據審理案件的具體情況,決定是否準許以及是否延期審理。故D錯誤,不當選。
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