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2010年司法考試民法學重點內容提煉(七)

來源:233網校 2009年12月2日
  第二十六章 不當得利與無因管理  
  1、不當得利一定要實際上得到了利。  
  2、如果因為得利人自己的過失使得利喪失,視為得利。如果多收的錢丟了,要賠償。  
  3、得到多少利要返還多少利。以實際得利部分算。  
  4、失利人失去多少利,才返還多少利。用不當得利賺的錢,不返還。只能請求自己失去的部分。  
  5、把不當得利與侵權區分開:拾得人拒絕返還拾得物的,按侵權行為處理。甲將拾到的牛賣了,是侵權行為,要返還1500元,而不是賣得的800元。如果乙要求丙返還,要支持,因為遺失物不適用善意有償取得。遺失物只有在競買和交易所才適用善意取得。  
  從行為人主觀惡意角度來區分。有惡意就是侵權。  
  好象不當得利不按不當得利處理:盡道德義務的不能按照不當得利處理。如養子女對生父母不盡贍養義務,不能適用。  
  如果捐贈了,再主張不當得利,不支持。宗教義務不適用。  
  臨時工: 約定30元,給了50元,要求返還20元,不支持,視為提高勞工工資。  
  提前履行合同義務不能主張不當得利。  
  賭博屬于臟款要沒收,不適用不當得利。  
  無因管理  
  好聽是助人為樂。  
  不好聽是狗拿耗子。  
  無因管理之債:墊付的費用,自己的損失,不包括報酬。損失的利息可以要求返還,做好事不能讓做好事人吃虧。損失按現在的觀點,不論損失多大,都要得到賠償。幫人做農活,被蛇咬,花500元,本人要不要支付500元呢?要!還是不能讓好人吃虧。  
  為他人謀利益,不問是否得到利益。沒有謀到利益也要支付墊付的費用。  
  主觀上是為他人,客觀上是為自己是否支付?以為是別人的牛實際是自己的牛,不支付。  
  本來是別人的以為是自己的,可以。  
  親 屬  
  婚 姻:  
  離婚:子女、財產  
  裁判離婚:如果一方是無民事行為能力一定要裁判。  
  財產關系里:在繼承贈與中,如果贈與人明確指定夫妻一方各人取得的,即使是婚姻期間所得,也是個人財產。  
  知識產權的收益:轉化為貨幣,包括已取得也包括約定取得。手稿、畫等都是個人財產。只有轉為收益時才是共有財產。夫妻共有財產經常是以一方的名義登記的,如買房,存款等  
  繼父母子女,必須要形成了撫養關系。  
  收養關系:收養女子要差40周歲。  
  繼 承  
  婚姻關系、血源關系、撫養關系。  
  配偶、父母子女兄弟姐妹、兒媳女婿  
  放棄:要明示  
  喪失:故意傷害被繼承人  
  為爭奪遺產而殺害其他繼承人  
  遺棄或虐待嚴重的,標準是看構沒構成犯罪,自訴案件。  
  偽造、篡改遺囑情節嚴重。  
  自動喪失,不需要法律程序。  
  也可恢復,如果被繼承人原諒的,就可恢復,也是自動恢復。  
  法定繼承:喪偶兒媳喪偶女婿  
  代位繼承與轉繼承的區別:死亡時間不同,在被繼承人死之前是代位,以后是轉。  
  代們是直系。轉:是所有繼承人。  
  代位只能是法定繼承。轉:既法定也可遺囑  
  份額相同,  
  沒有喪失繼承權。  
  對法定繼承人索取遺產:  
  依靠被繼承人撫養沒有生活來源和撫養過被繼承人較多的  
  要酌情給予。  
  公證遺囑效力最高,其他沒區別,如果緊急情況消除,口頭遺囑自動失效。  
  兩個無利害關系人簽名。  
  要變更公證遺囑要采用公證方式。一般后一個優于前一個。  
  如果三個遺囑都沒有日期都不是公證遺囑,且相互沖突,那么遺囑無效,按法定繼承處理。  
  遺贈是繼承人以外的人。接受遺贈必須采用明示的方式。  
  遺贈撫養協議高于其他債的效力。其他債務人無權請求撫養人分割遺贈。  
  遺贈撫養協議可以解除:如果是撫養人的原因,不能主張返還。如果是被撫養人的原因,撫養人有權要求返還。  
  長輩先死、晚輩后死,同輩同死,一定是不能確定死亡的先后順序的。  
  遺產:應當是被繼承人的合法財產。一是土地承包經營權不能做為遺產。收益可以。但繼承人享有優先承包權。撫恤金(也是指定受益人的)、撫養費、人壽保險金(如果指定受益人就不能):如果沒有指定就是遺產了。意外保險:賠20萬,如果沒有受益人就是遺產了。  
  債務的清償問題:有限清償原則(僅以生前財產清償,如果自愿可以)  
  已繼承了,才發現了債務,應當首先用法定繼承的,如果不足,用法定繼承和遺贈的財產清償。  
  保證債務能不能進入遺產債務?也是可以的。也應予以清償。  
  清償債務保留:對繼承人中間缺勞動能力無收入來原的不能用于,胎兒的也不能用于清償債務。  
  人身權  
  名譽權:不僅故意,過失也構成。應當符合一般侵權的要件。  
  隱私權:一定是個人的生活隱私。不包括工作隱私。如果對企業來說,沒有隱私權。侵害隱私權,與正確的行使權利要劃分開。揭露非法行為,正常反應意見的行為等合法行為。因同居而開除學籍,是行使行政權利行為,不構成侵犯隱私權。  
  榮譽權:一定是非法剝奪了榮譽稱號。如果說請客送得的,不是侵害榮譽權是侵害名譽權。  
  肖像權:一定要強調未經他人同意以營利為目的才構成。  
  侵權行為  
  絕對權:人身權、物權、知識產權  
  債權不例為侵權行為對象。  
  1、一定是有意識的行為。如果無意識的就不是。如夜游人把東西砸了,發生法律關系,但不是侵權行為。  
  2、單獨侵權共同侵權  
  無過錯責任一定要法律的明確規定  
  公平責任:雙方當事人沒有過錯,同時也不適用無過錯責任,這時才適用公平責任。  
  夜游人侵權就是公平責任。  
  財產損害人身損害精神損害  
  必源因果關系  
  共同加害:現在不怎么強調共同人意思聯絡了。  
  共同侵權負連帶責任。  
  特殊侵權: 產品缺陷:無過錯責任,產品的制造者銷售者  
  高度:無過錯責任,受害人的故意才能免除責任。受害人找死。  
  環境污染:無過錯責任,三年時效。  
  施工:過錯推定,施工人承擔責任。  
  建筑物:過錯推定,還適用于堆放物,城市里的古樹,歸國家  
  飼養動物:無過錯責任。免除:第三人行為,受害人的挑逗行為。  
  學校:適當責任,一般都有些責任。公益和私自規則不同。  
  侵權責任的方式:不講  
  抗辯事由:  
  受害人的同意行為,也要符合法律和社會道德。
  在下列情況下,商標局可以注銷注冊商標,從而商標權消滅: 
  1.注冊商標期限屆滿,未續期和續展未獲批準的。 
  2.商標注冊人申請注銷其注冊商標的 
  3.商標注冊人死亡或者終止,自死亡或者終止之日起1年期滿,該注冊商標沒有辦理轉移手續的,任何人可以向商標局申請注銷該注冊商標。 
  例題:(2003年多選第39題)1992年2月19日,甲企業就起生產的家用電器注冊了“康威”商標,后來乙企業使用該商標生產冰箱,并在2002年4月開始銷售“康威”牌冰箱。下面哪些說法是正確的? 
  A甲對其商標的續展申請應當在商標有效期屆滿后的6個月內提出。 
  B乙企業對"康威"的使用為非法使用 
  C乙企業可以在2002年8月19日后在家用電器上申請獲得注冊“康威”商標 
  D甲企業在商標續展期內仍享有商標專用權 
  《答案》BD 
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