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2010年司法考試民法學重點內容提煉(六)

來源:233網校 2009年12月2日
  重大過失不是暇疵擔保問題。 
  贈與物與撤銷權要聯系起來: 
  1、一般贈與。贈與人在交付財產前,可以任意撤銷贈與。即不履行義務。把東西給別人也算撤銷或拋棄都算撤銷。 
  2、一般贈與。財產已交付了,但受贈人有忘恩負義的行為,贈與人還可以撤銷贈與。 
  A/受贈人對贈與人或近親屬有故意的侵害行為,即包括財產侵害也包括人身侵害和精神損害。但必須是故意行為。 
  b/ 對贈與人有撫養義務而不履行的,也可以撤銷。不是遺贈撫養協議。肯定是生前就給了。通常是指親屬或非親屬之間,是約定義務。 
  c/ 不履行贈與合同約定的其他義務。 
  這種撤銷權是一年,從知道撤銷原因之日起計算。親屬也可以撤銷,但時間是六個月。 
  3、經過扶貧、社會公益或經過公證的贈與合同: 
  如果因為自己的故意或重大過失使贈與財產滅失的要負損害賠償責任。 
  但是贈與人生活困難或嚴重惡化時可以不履行贈與義務。 
  借款合同 
  一種是民間借貸:是實踐性合同。借款可以是口頭形式也可以是書面形式。可以約定利息,可以是同期銀行貸款利息的4倍。不是存款。如果沒有約定利息,視為無息貸款。如果到期未還,當事人要求利息,可以支持,按同期銀行同類貸款利息計息。主體是自然人與自然人。自然人不能借款給法人,因為自然人沒有放貸權,法人必須向金融機構借。 
  一種是經營機構的借貸: 
  誰享有借款權:銀行,主要是指商業銀行、農村信用社、信托投資公司、財務公司、擔保公司。 
  應當采用書面形式。是諾成性合同,是有償合同,(國家開發銀行也有無息的) 
  經營機構不能預扣利息,如果扣了利息,按照實際借款數額計算 
  做為經營機構的借款,享有監督權。如果不按約定使用,經營機構享有合同解除權、享有要求提前還款權、享有停止繼續借貸的權利。借款人要求提前還款,經營機構是否有義務接受提前還款?按照實際借款天數計算利息。我國客戶享有提前還款的權利。 
  租賃合同 
  僅適用財產租賃,不適用企業租賃。企業適用租賃條例。 
  是轉移財產使用權的合同,是諾成性合同,屬于有償合同。 
  有償借用就是租賃。無償就是借用。 
  1、動產租賃和不動產租賃 
  房屋租賃合同要不要經過登記?不要求。 
  登記不是合同的生效要件,房屋買賣里,登記也不是合同生效的要件,是所有權轉移的生效要件。 
  期限:最長不得超過20年,超過部分無效。超過20年的是物權問題。 
  2、定期租賃和不定期租賃 
  交付后的問題: 
  1、維修義務:有約定的依約定,沒有約定的由出租人承擔。 
  私房出租,所有權人出租,當然是出租人承擔。 
  有管理機關控制,維修義務由房管部門承擔。 
  2、轉租問題:承租人是否有轉租的權利?轉租合同一定要經過出租人的同意。轉租合同沒有經過出租 人同意的,從性質上講是效力未定的合同。 
  轉租后,次承租人造成了損害,由誰承擔?由承租人承擔。再向次承租人追償。 
  未經同意,承租人將房屋出租后,出租人享有解除合同的權利。 
  孳息問題:在租賃期間,因占有使用的收益由承租人享有。 
  我國法律是孳息和收益并用的。 
  風險問題:風險責任由出租人承擔。(合同法沒有規定)沒有就歸所有人承擔。 
  出租人有義務按照合同約定提供出租物,如果沒有按照合同約定提供出租物,做為承租人是否有解除權利?當然可以。 
  直接行使解除權,不要求維修?不行!只能要求少付租金。 
  融資租賃合同: 
  是一個合同,不是兩個合同。 
  一定要區分買賣和租賃合同兩個合同區別。 
  區分:出賣人一定是承租人選擇,租賃物一定是承租人選擇的。 
  三方當事人:出賣人、出租人、承租人。 
  出賣人應當將貨物交給誰呢?一定要交給承租人! 
  出賣人是履行自己的義務還是代為履行呢?不是代為履行,是履行自己義務!因為是當事人。 
  如果貨物有暇疵,承租人可以直接向出賣人索賠,是行使自己的權利。 
  1、合同成立后承租人有占有使用收益的權利,承租人對租賃物是否的抵押權?無效,因為不享有所有權。抵押財產必須是自己所有的財產。 
  2、承租人可不可以質押?不行!也是因為沒有所有權。 
  3、轉租行不行?可以!要不要出租人的同意?不需要!這是與一般出租合同的區別。 
  4、維修義務由承租人承擔。 
  5、孳息歸承租人。 
  6、風險由承租人承擔。(與一般的不同) 
  7、租賃物期滿有殘值,所有權歸出租人所有。 
  出賣人的權利: 
  支付貨款的義務是出租人的,出賣人不能向承租人要求支付。 
  如果出租人沒有交付貨款,出賣人無代位權,因為不是兩個合同關系。 
  行使解除權,可以。如果解除了,可以要求返還。 
  完成工作成果合同 
  與勞務合同區分開: 
  1、承纜人是自擔風險。勞務合同中,勞務人不承擔風險,由雇主承擔。 
  2、承纜合同是諾成合同、有償合同。 
  3、承纜人應當親自完成工作,對主要工作。如果主要工作交給別人,應當付違約責任。訂作人享有合同解除權利。 
  4、承纜人可以將次要的工作交給他人完成。不要求取得訂作人的主意。次承纜人完成的工作不符合要求,由承纜人來承擔責任。 
  材料的所有權人承擔風險。 
  建設工程合同 
  1、工程應當是大工程。 
  2、訂立方式應當采用招投標方式。 
  而且承包方應當有資質要求。 
  3、在建設工程合同中,作為承包人,可以將輔助工程交由第三人完成,一定要取得發包人同意。 
  4、如果是由次承包人完成的工程質量不符合要求,責任由誰負責?這里是由承包人和次承包人負連帶責任。主要是考慮到工程損害很大。 
  5、一般講四個合同:勘查設計施工監理合同 
  監理是對施工人的監理。從性質上講是勞務合同,實際是委托合同。發生糾紛時,按照委托合同處理。 
  6、禁止分包到位再分包。簽訂次承包合同一定是無效的。如果發包人知道了,可以行使對承包人的解除權。 
  7、隱敝工程的驗收。 
  如果由于發包人的原因遲延驗收,只能等待,不能自行驗收封閉工程。可以通過延長工期或要求承擔違約責任。 
  方方面面都是為了工程質量。 
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