?。ㄒ唬┣逅闳酥覍嵙x務概說
忠實義務是指清算人在執行公司清算事務時，負有忠于職守，殫精竭慮，不得利用職權謀取個人利益的義務。從各國公司法對董事忠實義務的規制來看，董事的忠實義務主要集中表現為董事對公司財產的維護。而從清算人的角度分析，由于公司財產是債權人債權得以清償的惟一基礎，如果清算人在清算期間違反忠實義務，給公司財產造成損害，將直接影響債權人利益的實現，尤其在公司債務超過公司資產有不實之嫌的特別清算場合。 來源：www.examda.com
在英國，清理人應由無利害關系人充當，而不應選擇與公司董事會有密切關系的人充當，特別是董事會處理公司事務的行為需要調查，或者有人身兼兩個權益相沖突公司的清理人時。由于要求清理人的行為完全公正無私，因此，應該避免職務和權益之間的任何沖突。否則，其就有可能承擔濫用職權的責任。[20]在德國、日本、臺灣等大陸法系國家或地區，同注意義務一樣，法律一般也不對清算人的忠實義務作出具體規定，而是準用董事忠實義務的規定。
?。ǘ┣逅闳酥覍嵙x務的具體內容
1、不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司清算財產。 考試大－全國最大教育類網站(www．Examda。com)
2、不得挪用公司資金，也不得將公司資金以清算人的個人名義或者他人名義開立帳戶存儲。挪用或者以個人名義存儲公司資金，是對公司清算財產的公然侵犯，必將損害公司和債權人的利益，應當禁止。
3、不得將公司資金借貸給他人。借貸資金給他人將導致公司財產損失，有害于公司和債權人利益，更超出了公司清算的目的范圍，與清算人應在清算目的范圍內執行清算事務的基本原則相背離，應當禁止。
4、不得將公司資產為他人提供擔保。與將公司資金借貸他人同理，清算人將公司資產為他人債務提供擔保超越了公司清算的目的范圍，應當禁止。此外，清算人如為原無財產擔保的公司債權人以公司清算財產為其提供擔保，可能損害其他債權人利益，違背公平執行清算事務的原則，應當禁止。 考試大－全國最大教育類網站(www．Examda。com)
5、不得從事與公司存有利益沖突的自我交易。在清算期間，自我交易主要是指在清算財產變現的場合，清算人從公司購買清算財產的交易。作為清算事務的執行人，清算人購買清算財產會存在嚴重的利益沖突，可能對公司利益造成損害，因而不具有當然的合法性。《法國商事公司法》對清算人的自我交易持嚴格禁止態度。該法第395條規定，“禁止將清算中的公司的全部或部分資產轉讓給清算人或其雇員或他們的配偶、直系尊親屬或直系卑親屬。”而德國、意大利、日本、韓國等國立法對清算人的自我交易則持有與董事和公司交易相同的原則禁止態度。依《日本公司法典》第482條第4款、第356條第1款規定，清算人與清算公司之間利益沖突交易，須經股東大會公開有關交易的重要事實，并得到其承認。
6、不得在債務清償前將剩余財產對股東進行分配。為保護債權人在清算中的清償利益，各國立法對清算財產的分配順序均有嚴格的規定，[21]即在公司債務清償完畢之前，原則上不得將剩余財產分配于股東。如《德國有限責任公司法》第73條（清償債務先于財產分配）第1款和第3款規定，分配不得在對公司的債務予以清償或提供擔保之前進行，也不得于在公開報紙上第3次催告債權人（第65條第（2）款）之日起1年期滿之前進行。……違背上述規定行事的清算人，對已分配的款項承擔連帶賠償義務?！度毡竟痉ǖ洹返?02條、第664條規定，清算公司非在清償公司債務后，不得向股東分配其財產，但為清償與就存在與否或金額發生爭議的債權相關的債務而保留了認為必要的財產時，不在此限。此外，美國、韓國、我國臺灣地區公司立法也對此做出了相應的規定。[22] 考試大－全國最大教育類網站(www．Examda。com)
值得注意的是，由于清算中公司原則上已無從事經營活動的行為能力，故清算人不承擔董事應盡的競業禁止義務。如依《德國股份法》第268條第3款、第88條規定，競業禁止不適用于清算人。依《日本公司法典》第491條規定，有關董事競業禁止的規定不適用于清算人。清算人不承擔競業禁止義務的理論依據在于：公司的業務經營活動自解散時起，除為清算所必須而進行者外，已經停止，因此，競業禁止義務存在的基礎已經喪失或已基本喪失；清算人所執行的是以消滅公司為目的的清算活動，而不是以公司存續為前提的營利性商事活動。這也是為何清算人的義務是準用而非適用董事義務的原因。因此，立法和理論普遍認為清算人不承擔競業禁止義務，即使清算公司“為了結現務及便利清算之目的暫時經營業務”，[23]也不例外。
四、我國公司清算人對債權人的義務的立法檢討與完善
從總體上看，我國2005年《公司法》對清算人的義務（其中包含對債權人承擔的義務）并未作出全面系統的規定，也未如域外立法一樣作出清算人準用董事義務的立法規定，立法存有不足。
從清算人對債權人的注意義務層面分析，我國2005年《公司法》第185條至第190條對清算人對債權人承擔的具體注意義務做出了如下規定：清理保管公司財產；通知、公告債權人；對債權人進行清償；制作資產負債表與財產清單及制定清算方案；提起破產清算程序等。應該承認，我國2005年《公司法》對清算人對債權人的具體注意義務作出了較為詳細的規定，值得肯定。
但是，盡管從2005年《公司法》第190條第3款“清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任”的規定中可以推導出清算人在執行清算事務時應對公司和債權人盡到一定的注意義務，但相比域外清算人一般性注意義務的明確規定或準用董事義務的規定而言，我國現行立法對清算人一般性注意義務的規定仍然缺乏周延。故此，筆者認為，我國應借鑒域外立法明確規定清算人的一般性注意義務或者規定其準用董事的注意義務。 來源：www.examda.com
須注意的是，對清算人注意義務的標準應采“善良管理人的注意義務”標準，即其并非社會上普通人作為一般事務處理的注意義務，而應考慮清算事務的專業性質，按照社會通常觀念上要求的處于清算人地位的善良管理人的注意義務為標準。
從清算人對債權人的忠實義務層面分析，我國2005年《公司法》第190條第1款、第2款規定：“清算組成員應當忠于職守，依法履行清算義務。清算組成員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產?！钡?87條第3款規定，公司財產在未依法定程序清償前，不得分配給股東?？梢姡覈⒎ㄔ趯η逅闳说闹覍嵙x務作出原則性規定的同時，僅列舉了對其不得利用職權收受賄賂或其他非法收入、不得侵占公司財產、不得在債務清償前將剩余財產進行分配的忠實義務的規定，而未對其應履行的其他忠實義務，如不得挪用公司資金，也不得將公司資金以清算人的個人名義或者他人名義開立帳戶存儲；不得將公司資金借貸給他人；不得將公司資產為他人提供擔保；不得從事與公司存有利益沖突的自我交易等作出規定，顯屬不足。
筆者認為，鑒于清算人在清算中公司的法律地位及其所從事的清算事務的性質，一方面為避免立法重復、節約立法資源，另一方面也為保證清算人忠實義務規定的完整性，我國《公司法》應借鑒域外立法，明確規定清算人的忠實義務準用董事的忠實義務，但排出其中的競業禁止義務。
注釋:
[1]受信義務（fiduciary duties）是一種管理義務，主要適用于基于“委托——代理”關系所發生的“代理人”對“委托人”的管理責任。在公司中，受信義務分為兩種具體義務：一是注意義務（duties of care）；二是忠實義務（duties of loyalty）。前者是指公司中的管理者應當以適當的注意管理公司以免損害公司利益；后者是指公司中的管理者應將公司利益置于自己利益之上。（參見施天濤著：《公司法論》，法律出版社2006年第2版，第379頁。）
[2] 曹順明著：《股份有限公司董事損害賠償責任研究》，中國法制出版社2005年版，第307頁。 來源：考試大
[3] 張民安著：《公司法上的利益平衡》，北京大學出版社2003年版，第141頁。
[4] 曹順明著：《股份有限公司董事損害賠償責任研究》，中國法制出版社2005年版，第309頁。
[5] 曹順明著：《股份有限公司董事損害賠償責任研究》，中國法制出版社2005年版，第308頁。
[6] 根據《臺灣公司法》第8條規定，公司負責人包括有限公司、股份有限公司的董事。
[7] 張民安著：《公司法上的利益平衡》，北京大學出版社2003年版，第141頁。
[8] 曹順明著：《股份有限公司董事損害賠償責任研究》，中國法制出版社2005年版，第306頁。
[9] 曹順明著：《股份有限公司董事損害賠償責任研究》，中國法制出版社2005年版，第304頁。
[10] Berle and means，Modern Corporation and Private Property，the MacMillan，1933，pp285-299.
[11]如公司法的立法架構、邏輯體系、公司類型、公司章程的形式、公司資本制度、公司治理制度等。
[12] [英]丹尼斯·吉南著：《公司法》，朱羿錕等譯，法律出版社2005年版，第485頁。
[13] [英] R·E·G·佩林斯、A·杰弗里斯著：《英國公司法》，《公司法》翻譯小組譯，上海翻譯出版公司1984年版，第402頁。
[14] [日]前田庸著：《公司法入門》第2版，有斐閣，第203頁。（轉引自梅慎實著：《現代公司機關權力構造論》，中國政法大學出版社2000年修訂版，第373頁。）此與董事的注意義務可以公司章程排除或股東會減輕或免除有所不同。
[15] 柯芳枝著：《公司法論》，中國政法大學出版社2004年版，第122頁。
[16] 參見《德國有限責任公司法》第41條（1）款、《德國股份法》第270條；《瑞士債法典》第742條；《日本公司法典》第492條、第658條；《韓國商法》第542條第2款；《臺灣公司法》第87條第1款。
[17] 卞耀武主編：《當代外國公司法》，法律出版社1995年版，第225頁。
[18] 史尚寬著：《民法總論》，中國政法大學出版社2003年版，第204頁。
[19] 參見《德國股份法》第273條；《德國有限責任公司法》第74條；《日本公司法典》第507條、第508條、第667條、第672條；《瑞士債法典》第746條、第747條；《臺灣公司法》第331條、第332條。
[20] [英] R·E·G·佩林斯、A·杰弗里斯著：《英國公司法》，《公司法》翻譯小組譯，上海翻譯出版公司1984年版，第400—401頁。
[21] 由于現代企業的規模和復雜程度在總體上都有很大增加，為有效保護全體債權人利益，各國立法在企業清算中規定與破產法上的破產財產分配順序相同的分配順序成為一種趨勢。例如，世界上最新的民法典之一——《俄羅斯聯邦民法典》第64條第1款規定的“債權人請求權滿足的順序”是統一適用于破產清算和非破產清算的。我國香港特別行政區的《公司條例》第265條“優先付款”條款也規定，任何類型的公司清算，都應遵循法定的債務清償順序。另可參見《最新美國標準公司法》第14.05節、《美國特拉華州普通公司法》第281節、《韓國商法》第542條第1款、第260條、《臺灣公司法》第90條。
[22] 參見《最新美國標準公司法》第14.05節、《美國特拉華州普通公司法》第281節、《韓國商法》第542條第1款、第260條、《臺灣公司法》第90條。
[23] 參見我國《臺灣公司法》第26條。 （西南財經大學·劉文）
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