第一章 公司法

標注▲為考點，▲▲為新增考點。
《公司法》在司法考試中屬于重中之重，每年考試的分值都占到商法的半壁江山，因此這里我們重點介紹其內容。考生應該認真掌握本部分的全部考點。

第一節　公司法概述
一、▲公司法的概念和性質
公司法有廣義和狹義之分。狹義的公司法專指被命名為《公司法》的法律，廣義的公司法是有關公司的組織與活動的法律規范的總稱。公司法規范基本上屬于實體法規范，但也包括某些程序性的規范。
二、公司的概念與特征
（一）公司的概念
▲公司指其資本由股東出資構成，股東以其出資額或者所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任，并依法設立的企業法人。
中國《公司法》確認的公司形式只有兩種：有限責任公司和股份有限公司。在國外或臺灣地區“公司法”中規定的無限公司、兩合公司在我國的公司法中根本沒有體現，所以說在我國大陸，一提公司肯定是承擔有限責任的公司，而且一定是法人企業，不存在其他形式的公司。有限責任公司又包括多人有限責任公司和一人公司（包括私人一人公司和國有獨資公司）。國外有些國家還存在一人股份公司，中國不存在。
    （二）公司的特征
1.公司具有法人資格
（1）公司必須依法設立；（2）▲公司必須具備必要的財產；（3）公司必須有自己的名稱、組織機構和場所；（4）公司必須能夠以自己的名義從事民商事活動并獨立承擔民事責任。第一，公司的獨立權利；例如：簽訂合同、起訴、應訴?！诙?，公司的獨立責任；法人人格否認：
第二十條  公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。
      公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。
      公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。
對此條的理解：
“逃避債務”：主要是積極行為：轉移財產；消極行為：公司注冊資本嚴重不足（侵權之訴）。
“嚴重損害”：不嚴重不可否認法人人格。
舉證責任：在原告（債權人）。
具體表現形式：財產混同、人格混同（母子公司用一塊牌子）、管理混同（母子公司）、財會混同混亂。
第六十四條  一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。（舉證責任倒置）
2.公司是社團組織，具有社團性。一般多個股東。
3. ▲公司以營利為目的，具有營利性。區別于非營利性法人，國外公司可以是非營利性的。
三、公司的權利能力和行為能力
（一）▲公司權利能力的涵義
公司的權利能力于公司成立（公司營業執照頒發）時產生，至公司終止（清算結束后注銷營業執照）時消滅。如果沒有清算或沒有完全清算完則公司人格（在清算范圍內）仍然存續，稱為訴訟法人。
（二）▲公司權利能力的限制
1.性質上的限制。公司權利能力當然不包括自然人才能享有的生命權、健康權、婚姻自主權和親屬權人身性權利，也不同于國家機關、社會團體法人所享有的權利能力。但公司可對外捐贈。
2.目的范圍的限制。公司的權利能力受到經營范圍的限制，但超越經營范圍的行為或協議的效力根據《合同法》總則的規定適用表見代理的規則。例如：電器制造公司（章程：彩電），對外簽訂冰箱買賣合同。
3. 法律上的限制。轉投資的限制。新法刪除了轉投資的限額，公司可以向其他企業和公司投資，但是公司不能向合伙企業和個人獨資企業投資，也就是說，中國不允許公司成為其他企業的無限責任的股東。也就是公司的投資對象只限于有限責任公司和股份有限公司及其他法人企業。但是另有規定的除外。以前公司法還規定了借貸和擔保的限制，新法規定：董事、高級管理人員不得違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保。因此，借貸和擔保不再作為權利能力的限制。（批準機關由公司章程規定）
（三）▲公司行為能力的概念
公司的行為能力（實際上是公司的民事行為能力）指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨立取得權利和承擔義務的能力。公司的行為能力與權利能力具有一致性。
行為能力包括：民事行為能力，侵權行為能力和刑事行為能力。
（四）▲公司行為能力的實現方式
1.公司的意思要由公司的法人機關來形成和表示。股東會（權力機關）、董事會（執行機關、決策機關）、監事會（監督機關），經理是經營輔助人。注意區分對內意思的形成和對外意思的表示。非自然人組織體只能由自然人來實現其意思。2.公司的對外行為由公司的法定代表人來實施，或者由法定代表人的授權代表來實施。法定代表人根據公司章程可以由董事長、執行董事或經理擔任。法定代表人：執行重要事務，各部門經理在本部門職責范圍內有代理權。
四、公司的分類
（一）以公司股東的責任范圍為標準分類：無限責任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司、有限責任公司。
股份有限公司和有限責任公司有什么區別呢？股東都承擔有限責任，但是股份有限公司的資本必須進行等額劃分。這是股份有限公司和有限責任公司的主要區別。而有限責任公司的資本不需要任何的劃分，那么如何來計算股東的表決權，這要由公司章程來規定。
（二）以公司股份轉讓方式為標準分類：封閉式公司、開放式公司。英美法獨有的分類。有限責任公司和非上市的股份有限公司屬于封閉式公司，股份有限公司中的上市公司屬于開放式公司。
（三）▲以公司的信用基礎為標準分類：人合公司（無限公司）、資合公司（股份有限公司）、人合兼資合公司（兩合公司、股份兩合公司、有限責任公司）。
（四）以公司之間的關系為標準分類
1、按照公司之間控制與被控制關系公司可分為母公司和子公司。
2、根據公司間管轄與被管轄的關系公司可分為總公司和分公司。設立了公司全部機構的公司即為總公司亦稱本公司，分公司是總公司的分支機構，它是總公司的組成部分。分公司沒有自己獨立的名稱，沒有健全的組織機構，沒有自己獨立的財產，也不能獨立對外承擔民事責任。
子公司與分公司的區別：分公司實際上是總公司的一個構成部分，分公司沒有任何獨立的法律地位，它不具有獨立的財產，它不具有獨立的法人資格，也不能對外獨立承擔民事責任。母子公司之間都是各自獨立的法人，子公司不隸屬于母公司，它只是自己一部分股份控制在母公司的手里，原則講母公司可以通過控股來影響子公司，可是不能直接來管理子公司，更換子公司的企業管理人員，也不能隨便調撥子公司的資金。因為母子公司為獨立的法人，因此雖然母公司能夠控制子公司，但如果母公司利用控制關系損害了子公司股東和債權人的利益，應當對子公司承擔賠償責任。子公司是具有獨立法人資格的企業，它能夠以自己的財產獨立對外承擔民事責任，它自己有自己獨立支配的資產。因此，這里一定要把子公司和分公司區分開來，分公司為什么都不是獨立的？因為它就像公司里的一個部門一樣。子公司就不一樣了，子公司它自己有自己獨立健全的機構，這里子公司有控股子公司和全資子公司之分，就是說它能達到控股的程度，這個控股程度不能理解為達到50%以上就控股，如果一個公司的股份很分散的話，達到1%就可能控股。（法人人格否認常適用于母子公司）
（五）以公司的國籍為標準分類：本國公司、外國公司、跨國公司。外商投資企業是中國公司。跨國公司嚴格意義上不是一個法律概念，因為法律都有地域性，沒有域外效力，只能約束本國的法律關系，所以跨國公司只是一個經濟學、政治學上的概念。