二、破產(chǎn)管理人
1、管理人的產(chǎn)生
（1）管理人由人民法院指定、更換，管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。
（2）管理人的報(bào)酬（屬于破產(chǎn)費(fèi)用）由人民法院確定。債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人的報(bào)酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出，由人民法院決定是否調(diào)整。
（3）管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。
【例題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，管理人由（）指定。
A、人民法院
B、債權(quán)人會(huì)議
C、債權(quán)人委員會(huì)
D、職工代表大會(huì)
【答案】A
2、管理人的職責(zé)
（1）接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；
　　（2）調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；
　　（3）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；
　　（4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；
　　（5）在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)；
　　（6）管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；
　　（7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；
　　（8）提議召開債權(quán)人會(huì)議；
　　（9）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。
【例題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人。下列各項(xiàng)中，屬于管理人職責(zé)的是（）。
A、決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)
B、擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案
C、提議召開債權(quán)人會(huì)議
D、代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁
【答案】ABCD
3、管理人職責(zé)的限制
在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，管理人實(shí)施下列行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可：
（1）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)；
（2）涉及土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓；
（3）采礦權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓；
（4）全部庫(kù)存或者營(yíng)業(yè)的轉(zhuǎn)讓；
（5）借款；
（6）設(shè)定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保；
（7）債權(quán)和有價(jià)證券的轉(zhuǎn)讓；
（8）履行債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同；
（9）放棄權(quán)利；
（10）擔(dān)保物的取回；
（11）對(duì)債權(quán)人的利益有重大影響的其他財(cái)產(chǎn)處分行為。
【解釋】破產(chǎn)程序開始后，為債務(wù)人繼續(xù)營(yíng)業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)，屬于共益?zhèn)鶆?wù)。共益?zhèn)鶆?wù)的清償順序優(yōu)先于普通債權(quán)，因此，“決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)”屬于債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)。在第一次債權(quán)人會(huì)議召開前，管理人決定繼續(xù)營(yíng)業(yè)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。
【例題】在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，管理人決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。（）
【答案】√
三、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)
（一）基本規(guī)定
1、破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)。
2、破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)。
【解釋】破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的“全部財(cái)產(chǎn)”，包括已經(jīng)設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)。
（二）撤銷權(quán)
1、1年
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷：
（1）無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；
（2）以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的；
（3）對(duì)沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；
（4）對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?
（5）放棄債權(quán)的。
【解釋1】能否撤銷，一看行為，二看時(shí)間。超過(guò)1年的，不能撤銷。
【解釋2】必須由管理人向人民法院申請(qǐng)撤銷，追回的財(cái)產(chǎn)計(jì)入債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。
【例題】人民法院于2007年9月10日受理債務(wù)人甲企業(yè)的破產(chǎn)申請(qǐng)，甲企業(yè)的下列行為中，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷的有（）。
A、甲企業(yè)于2007年3月1日對(duì)應(yīng)于2007年10月1日到期的債務(wù)提前予以清償
B、甲企業(yè)于2007年2月1日向乙企業(yè)無(wú)償轉(zhuǎn)讓10萬(wàn)元的機(jī)器設(shè)備
C、甲企業(yè)于2006年9月1日與其債務(wù)人丙企業(yè)簽訂協(xié)議，放棄其15萬(wàn)元債權(quán)
D、甲企業(yè)于2007年2月10日將價(jià)值25萬(wàn)元的車輛作價(jià)8萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給丁企業(yè)
【答案】ABD
2、6個(gè)月
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前6個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。
【解釋】對(duì)個(gè)別債權(quán)人的清償如被撤銷，管理人有權(quán)予以追回，計(jì)入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。個(gè)別債權(quán)人的債權(quán)，與其他債權(quán)人的債權(quán)一樣計(jì)入破產(chǎn)債權(quán)。
【相關(guān)鏈接】人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無(wú)效。
（三）債務(wù)人的無(wú)效行為
1、為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的；
2、虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。
【解釋】債務(wù)人的無(wú)效行為，自始無(wú)效，與時(shí)間無(wú)關(guān)。
（四）抵銷權(quán)
債權(quán)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：
（1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的。
【解釋】乙企業(yè)欠甲企業(yè)100萬(wàn)元的債務(wù)，甲企業(yè)欠丙企業(yè)120萬(wàn)元的債務(wù)，人民法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)申請(qǐng)后，乙企業(yè)以10萬(wàn)元的價(jià)格取得了丙企業(yè)120萬(wàn)元的債權(quán)，則乙企業(yè)不得行使抵銷權(quán)。如果抵銷了，對(duì)乙企業(yè)肯定有利，但損害了其他債權(quán)人的利益。《企業(yè)破產(chǎn)法》的基本原則是“公平”地清償“全體債權(quán)人”。
（2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外。
【解釋】（1）甲企業(yè)欠丙企業(yè)120萬(wàn)元的債務(wù)，丙企業(yè)知道甲企業(yè)即將提出破產(chǎn)申請(qǐng)，將“不久于人世”，趕緊從甲企業(yè)購(gòu)買了120萬(wàn)元的機(jī)器設(shè)備，但未付款，即丙企業(yè)又欠甲企業(yè)120萬(wàn)元的債務(wù)。在本案中，丙企業(yè)不得行使抵銷權(quán)。（2）如果丙企業(yè)欠甲企業(yè)120萬(wàn)元的債務(wù)發(fā)生在破產(chǎn)申請(qǐng)1年前，即丙企業(yè)沒有“抵銷的預(yù)謀”，則丙企業(yè)可以行使抵銷權(quán)。
（3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。
【解釋】（1）乙企業(yè)欠甲企業(yè)100萬(wàn)元的借款，乙企業(yè)知道甲企業(yè)即將提出破產(chǎn)申請(qǐng)，將“不久于人世”，趕緊向甲企業(yè)銷售了100萬(wàn)元的破設(shè)備，即乙企業(yè)又取得了對(duì)甲企業(yè)100萬(wàn)元的債權(quán)。在本案中，乙企業(yè)不得行使抵銷權(quán)。（2）如果乙企業(yè)取得對(duì)甲企業(yè)債權(quán)的時(shí)間發(fā)生在破產(chǎn)申請(qǐng)1年前，即乙企業(yè)沒有“抵銷的預(yù)謀”，則乙企業(yè)可以行使抵銷權(quán)。
（五）其他由管理人依法處理的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)
1、人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。
【相關(guān)鏈接1】有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額（3萬(wàn)元），其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。
【相關(guān)鏈接2】股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
【相關(guān)鏈接3】有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司“設(shè)立時(shí)”的其他股東承擔(dān)“連帶責(zé)任”。
2、債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。
【相關(guān)鏈接】董事、高級(jí)管理人員違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東大會(huì)”同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
3、取回權(quán)
（1）一般取回權(quán)
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過(guò)“管理人”取回。
【例題】人民法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)申請(qǐng)后，乙企業(yè)有權(quán)對(duì)出租給甲企業(yè)的機(jī)器設(shè)備行使取回權(quán)。乙企業(yè)行使取回權(quán)的下列方式中，符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度規(guī)定的是()。
A、自行取回B、通過(guò)債權(quán)人會(huì)議取回
C、通過(guò)管理人取回D、申請(qǐng)人民法院裁定取回
【答案】C
（2）特別取回權(quán)
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部?jī)r(jià)款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣人交付標(biāo)的物。
【解釋】乙企業(yè)向甲企業(yè)出售100萬(wàn)元的貨物，貨物正在運(yùn)輸途中，甲企業(yè)尚未付款。人民法院受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)申請(qǐng)，乙企業(yè)可以“取回”正在運(yùn)輸途中的標(biāo)的物。否則，100萬(wàn)元的貨款只能屬于破產(chǎn)債權(quán)。
四、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)
1、破產(chǎn)費(fèi)用
（1）破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用
（2）管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用
（3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用
【解釋1】破產(chǎn)費(fèi)用必須是破產(chǎn)程序開始后發(fā)生的費(fèi)用，破產(chǎn)程序開始前發(fā)生的任何費(fèi)用都不屬于破產(chǎn)費(fèi)用。
【解釋2】破產(chǎn)費(fèi)用必須是為全體債權(quán)人的共同利益而發(fā)生的費(fèi)用，個(gè)別債權(quán)人為參加債權(quán)人會(huì)議而支付的差旅費(fèi)不屬于破產(chǎn)費(fèi)用。
【解釋3】破產(chǎn)費(fèi)用是在破產(chǎn)程序中必然會(huì)發(fā)生的費(fèi)用，而共益?zhèn)鶆?wù)有可能發(fā)生，有可能不發(fā)生。