3、出資
外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資的，其作價(jià)金額不得超過其注冊資本的20％。
【例題1】在設(shè)立外資企業(yè)時(shí)，外國投資者以專有技術(shù)作價(jià)出資，該專有技術(shù)的作價(jià)金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20％。（）（2004年）
【答案】√
【例題2】外資企業(yè)的外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價(jià)金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的25％。（）（2007年）
【答案】×
4、清算
外資企業(yè)的清算委員會(huì)應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會(huì)計(jì)師、律師參加。
【公司】（1）有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成；（2）逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算。
【合伙企業(yè)】（1）清算人由全體合伙人擔(dān)任；（2）經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人，或者委托第三人擔(dān)任清算人。（3）自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。
【個(gè)人獨(dú)資企業(yè)】投資人可以自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。
【合營企業(yè)】清算委員會(huì)的成員應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時(shí)，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。
【外資企業(yè)】清算委員會(huì)應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會(huì)計(jì)師、律師參加。
【破產(chǎn)管理人】破產(chǎn)程序中的管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。
【例題1】根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)依法解散時(shí)，清算委員會(huì)的組成人員應(yīng)當(dāng)包括（?。?
A、外資企業(yè)的法定代表人
B、債權(quán)人代表
C、債務(wù)人代表
D、有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表
【答案】ABD
【例題2】某外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。該外資企業(yè)依法解散時(shí)，根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列人員中，不得擔(dān)任清算委員會(huì)成員的是()。（2007年）
A、債權(quán)人代表
B、有關(guān)主管機(jī)關(guān)代表
C、該外資企業(yè)董事長
D、某外國注冊會(huì)計(jì)師
【答案】D

五、《公司法》與《外商投資企業(yè)法》的關(guān)系
1、設(shè)立時(shí)是否需要審批
（1）一般情況下，有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立不需要審批（特定公司除外）。
（2）外商投資企業(yè)的設(shè)立需要審批。
2、注冊資本與出資期限
（1）外商投資企業(yè)在取得營業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天實(shí)收資本可以為0；有限責(zé)任公司在取得營業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天，全體股東的出資不得低于注冊資本的20％，不能為0。
（2）合營企業(yè)分期出資的，合營各方第一期出資不得低于“各自”認(rèn)繳出資額的15％（中外雙方都出資）；有限責(zé)任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資本的20％（只要某一個(gè)股東出資到20％即可，不要求各個(gè)股東都首期出資）。
3、組織機(jī)構(gòu)
（1）合營企業(yè)、合作企業(yè)不設(shè)股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。
（2）有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，股東會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。一人有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)不設(shè)股東會(huì)。
4、董事長的產(chǎn)生方式
（1）有限責(zé)任公司董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定；國有獨(dú)資公司的董事長由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者部門“指定”；股份有限公司的董事長由董事會(huì)“選舉”產(chǎn)生。
（2）合營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生；合作企業(yè)董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。
5、經(jīng)營期限不同
（1）《公司法》對(duì)公司的經(jīng)營期限未作限定。
（2）所有的合作企業(yè)在合同中均應(yīng)訂明合作期限，合營企業(yè)一般可以不訂明合營期限，但某些特殊行業(yè)必須訂明合營期限。
【例題1】甲公司為按照《公司法》設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為按照《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，符合法律規(guī)定的是()。
A、甲公司的股東按照實(shí)繳的出資比例分配利潤和分擔(dān)虧損，而乙公司的股東按照合同約定的比例分配利潤和分擔(dān)虧損
B、甲公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會(huì)，而乙公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會(huì)
C、甲公司的最低注冊資本為人民幣3萬元，而乙公司的注冊資本可以低于人民幣3萬元
D、甲公司股東的出資必須在公司成立時(shí)一次繳足，而乙公司股東的出資可以分期繳付
【答案】B
【解析】（1）選項(xiàng)A：甲公司（有限責(zé)任公司）的股東一般情況下按照實(shí)繳的出資比例進(jìn)行分配，但全體股東可以事先約定不按照出資比例進(jìn)行分配，乙公司（合營企業(yè)）一般情況下按照（認(rèn)繳的）出資比例進(jìn)行分配，只有合營者不同步繳付出資的，才按照實(shí)際的出資比例進(jìn)行分配；（2）選項(xiàng)C：乙公司（合營企業(yè)）的注冊資本應(yīng)當(dāng)遵守《公司法》有關(guān)有限責(zé)任公司的規(guī)定；（3）選項(xiàng)D：有限責(zé)任公司、合營企業(yè)的股東均可分期出資。
【例題2】甲公司為依《公司法》設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（）。
A、甲公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會(huì)，而乙公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會(huì)
B、甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤
C、甲公司成立時(shí)的股東實(shí)際繳付的出資額不得低于注冊資本的20％，而乙公司成立時(shí)的股東實(shí)際繳付的出資額沒有最低限額
D、甲公司對(duì)修改公司章程事項(xiàng)作出決議須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過，而乙公司對(duì)修改公司章程事項(xiàng)作出決議須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過
【答案】ABCD
【解析】（1）選項(xiàng)A：合營企業(yè)不設(shè)股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；（2）選項(xiàng)B：有限責(zé)任公司的股東一般情況下按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利；合營企業(yè)屬于股權(quán)式企業(yè)，合營各方按照出資比例分配損益；（3）選項(xiàng)C：有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，合營企業(yè)在取得營業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天實(shí)收資本可以為0；（4）選項(xiàng)D：二者修改公司章程均屬于特別決議。


綜合題

【案例1】
2007年3月1日，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）的委托，對(duì)該企業(yè)2006年度的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派的注冊會(huì)計(jì)師進(jìn)駐合營企業(yè)之后，了解到以下情況：
1、合營企業(yè)系由香港的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2005年9月30日正式注冊成立的公司。雙方簽訂的合營合同規(guī)定：（1）合營企業(yè)注冊資本為200萬美元，其中：甲公司出資110萬美元，占注冊資本的55％；乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45％。（2）甲公司以收購乙公司所屬一家全資子公司（下稱“丙企業(yè)”）的資產(chǎn)折合60萬美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資；乙公司以廠房折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。（3）合營各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合營企業(yè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，合營各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合營企業(yè)；其余的貨幣資金則應(yīng)于2006年9月30日之前繳付完畢。（4）合營各方按出資比例進(jìn)行收益分配。（5）合營企業(yè)的董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。
甲公司與乙公司在簽訂合營合同的同時(shí)，亦簽訂了一份收購協(xié)議，該協(xié)議規(guī)定：甲公司收購乙公司所屬丙企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營企業(yè)；收購價(jià)款總額為60萬美元，甲公司自合營企業(yè)正式注冊成立之日起3個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1年內(nèi)付清。該協(xié)議規(guī)定的付款方式已經(jīng)過有關(guān)審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。
2、合營企業(yè)成立之后，合營各方按照合營合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于2005年12月28日向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元的收購價(jià)款尚未支付。
3、在合營企業(yè)經(jīng)營期間，按照合營合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合營企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2006年12月31日，合營企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元。
4、2007年2月，甲公司擬將其在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。
要求：
根據(jù)以上事實(shí)，請分別回答以下問題：
（1）合營各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？為什么？
（2）甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價(jià)款的方式是否符合規(guī)定？為什么？
（3）甲公司能否在合營企業(yè)中行使決策權(quán)？為什么？
（4）如果對(duì)截至2006年12月31日合營企業(yè)稅后可分配利潤進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬元？（保留小數(shù)點(diǎn)后1位數(shù)）
（5）如果甲公司將在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？

【案例1答案】
（1）①合營各方第一期繳付出資的行為符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月繳清。在本題中，合資各方第一期繳付的出資額均超過各自認(rèn)繳出資額的15％，并符合繳付期限的規(guī)定。②在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營各方不得以他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保。在本題中，甲公司以乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。
（2）甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議中規(guī)定的支付收購價(jià)格的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外方投資者以收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)用于出資的，應(yīng)自外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金，但對(duì)特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60％以上，并在1年內(nèi)付清全部購買金。
（3）甲公司不應(yīng)行使決策權(quán)。根據(jù)規(guī)定，控股投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)的決策權(quán)。在本題中，甲公司有24萬美元的收購價(jià)款尚未支付，因此，甲公司不應(yīng)行使決策權(quán)。
（4）甲公司應(yīng)分配人民幣152.3萬元，乙公司應(yīng)分配人民幣207.7萬元。（或甲公司應(yīng)分配人民幣175.9萬元，乙公司應(yīng)分配人民幣184.1萬元）。
【解析】（1）乙的實(shí)際出資是90萬美元（第一期出資80萬美元，第二期出資10萬美元有效），甲的實(shí)際出資是66萬美元（第一期出資66萬美元，其中機(jī)器設(shè)備出資30萬美元，通過收購的出資36萬美元，第二期出資20萬美元無效），按照90:66的比例分配利潤，乙公司應(yīng)分配利潤＝360×90/（90＋66）＝207.69（萬元）；（2）如果甲公司的第二期違規(guī)出資20萬美元計(jì)入其實(shí)際出資額，則按照90：86的比例分配利潤，乙公司應(yīng)分配利潤＝360×90/（90＋86）＝184.09（萬元）。
（5）合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資時(shí)，須經(jīng)合營他方同意，董事會(huì)審查決定，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，辦理變更登記手續(xù)。

【案例2】
【解釋】本題涉及的主要考點(diǎn)是：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)（股權(quán)并購）。
2007年2月，美國的甲公司擬收購境內(nèi)乙公司60％的股權(quán)，乙公司將依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙公司（以下簡稱“丙公司”）。甲、乙公司簽訂的收購協(xié)議的部分內(nèi)容如下：
（1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承。
（2）甲公司收購乙公司60％股權(quán)的價(jià)款為1200萬美元。甲公司應(yīng)當(dāng)自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付600萬美元，其余價(jià)款在2年內(nèi)付清。
（3）丙公司成立后，注冊資本由原來的2000萬美元擬增加至3000萬美元，丙公司的投資總額擬訂為10000萬美元。
（4）丙公司采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。
（5）根據(jù)行業(yè)主管部門測算：甲公司在中國彩擴(kuò)、洗像行業(yè)的市場占有率已經(jīng)達(dá)到22％，本次并購?fù)瓿珊螅坠驹谥袊氖袌稣加新蕦⑦_(dá)到28％。
要求：
根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答以下問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，指出乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承是否符合規(guī)定？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股權(quán)并購價(jià)款的支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定？并說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的組織機(jī)構(gòu)是否符合規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所提示的內(nèi)容，甲公司在并購中應(yīng)履行何種義務(wù)？并說明理由。

【案例2答案】
（1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)。
（2）甲公司股權(quán)并購價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款。對(duì)特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款的60％以上，1年內(nèi)付清全部價(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。
（3）丙公司的投資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。
（4）丙公司的組織機(jī)構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。
（5）由于甲公司并購前在中國的市場占有率已經(jīng)超過20％，并購?fù)瓿珊?，甲公司在中國的市場占有率將超過25％，因此，甲公司應(yīng)當(dāng)在對(duì)外公布并購方案之前或者報(bào)所在國主管機(jī)構(gòu)的同時(shí)，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報(bào)送并購方案。