二、股票的發行與上市(★★★)
(一)股票發行的條件(2010年新增)
1、上市公司改變招股說明書所列資金用途，必須經“股東大會”作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經股東大會認可的，不得公開發行新股，上市公司也不得非公開發行新股。
【例題·單選題】根據證券法律制度的規定，上市公司公開發行股票所募集的資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經( )作出決議。
A、上市公司股東大會 B、上市公司董事會
C、上市公司監事會 D、中國證監會
【答案】A
2、上市公司公開發行證券的一般條件(6條)
(1)上市公司的組織機構健全、運行良好;
(2)上市公司的盈利能力具有可持續性;
(3)上市公司的財務狀況良好;
(4)上市公司最近“36個月”內財務會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為;
(5)上市公司募集資金的數額和使用應當符合規定;
(6)上市公司存在規定的不得公開發行證券的情形之一的，不得公開發行證券。
3、配股條件(6+3)
上市公司向原股東配售股份的，除符合公開發行證券的一般條件外，還應當符合下列條件：
(1)擬配售股份數量不超過本次配售股份前股本總額的30%;
(2)控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數量;
(3)采用代銷方式發行。
【解釋】控股股東不履行認配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認購股票的數量未達到擬配售數量70%的，發行人應當按照發行價并加算銀行同期存款利息返還已經認購的股東。
【例題·多選題】根據證券法律制度的規定，下列各項中，符合上市公司向原股東配售股份條件的有( )。
A、擬配售股份數量不超過本次配售股份前股本總額的30%
B、控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數量
C、采用代銷或者包銷方式發行
D、上市公司最近36個月內財務會計文件無虛假記載
【答案】ABD
【解析】選項C：配股只能采用代銷方式。
4、增發條件(6+3)
上市公司向不特定對象公開募集股份的，除符合公開發行證券的一般規定外，還應當符合下列條件：
(1)最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%，扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據;
(2)除金融類企業外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人款項、委托理財等財務投資的情形;
(3)發行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前1個交易日的均價。
5、非公開發行股票的條件
【解釋】非公開發行股票不需要滿足“公開發行證券的一般條件”。
(1)發行對象不得超過10名。
(2)發行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%。
【相關鏈接】上市公司增發股票時，發行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前1個交易日的均價。
(3)本次發行的股份自發行結束之日起，12個月內不得轉讓;控股股東、實際控制人及其控制的企業認購的股份，36個月內不得轉讓。
(4)除金融類企業外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售金融資產、借予他人、委托理財等財務性投資，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業務的公司。
(5)不得非公開發行股票的情形(法定障礙)
①本次發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏;
②上市公司的權益被控股股東或實際控制人嚴重損害且尚未消除;
③上市公司及其附屬公司違規對外提供擔保且尚未解除;
④現任董事、高級管理人員最近36個月內受到過中國證監會的行政處罰，或者最近12個月內受到過證券交易所公開譴責;
⑤上市公司或現任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規正被中國證監會立案調查;
⑥最近1年及1期財務報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經消除或者本次發行涉及重大重組的除外。
【例題1·多選題】根據證券法律制度的規定，下列關于上市公司非公開發行股票的表述中，正確的有( )。
A、發行對象不得超過200人
B、發行價格不得低于市場交易價格
C、控股股東認購的股份36個月內不得轉讓
D、非控股股東認購的股份在12個月內不得轉讓
【答案】CD
【解析】(1)選項A：非公開發行股票的發行對象不超過10名;(2)選項B：非公開發行股票的發行價格不得低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%;(3)選項CD：非公開發行的股票，自發行結束之日起12個月內不得轉讓;控股股東、實際控制人及其控制的企業認購的股份，36個月內不得轉讓。
【例題2·多選題】某上市公司因重大重組，擬向特定對象非公開發行股票。根據證券法律制度的規定，下列情形中，不得非公開發行股票的是( )。
A、上市公司的權益被控股股東或實際控制人嚴重損害且尚未消除
B、上市公司及其附屬公司違規對外提供擔保且尚未解除
C、上市公司最近1年及最近一期財務報表被注冊會計師出具了保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告
D、上市公司現任董事、高級管理人員最近12個月內受到過中國證監會的行政處罰
【答案】ABD
【解析】上市公司最近一年及最近一期財務報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告的，不得非公開發行股票;但本次發行涉及重大重組的除外。
