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刑法輔導:刑法目的把握最關鍵

來源:233網校 2007年12月22日
  司法考試刑法可能會出現的考點
  考點這是大家比較重視的,因為臨考試之前,大家都會有這種感覺,哪些東西應該重點復習,哪些東西大家可以不用看,這是考生的一個普遍心態。實際上作為刑法來講,在司法考試中間,這個考點基本上是固定的。刑法從總體上來講的話,可以分為總則和分則,刑法學也可以相應分為總論和分論。講這個刑法學的思考的重點,也大體上可以從刑法總論和分論來進行分別來講。在刑法學的總論部分,第一部分是刑法論,第二是犯罪論,第三部分是刑事責任論。在刑法論主要會涉及到這么幾個考點,首先是刑法的性質、目的,這是一個方面的問題,很重要。另一個重點是刑法的基本原則。還有一個是刑法的效力范圍,刑法的性質以及目的這個方面,考生在復習準備司法考試的時候,很多人總是想著那些具體的知識點的把握,往往容易忽視刑法的性質本身,是什么樣的一種法律。這種法律它有它什么樣的立法目的。實際上這個問題對于理解整部法律,對于我們考生理解司法考試的刑法部分的試題實際上是非常重要的。比如說刑法的立法目的,刑法的立法目的在中國刑法的第一條,開篇就明確規定了刑法的目的。為了懲罰犯罪,保護人民。根據憲法,結合我國刑法,我國同犯罪做斗爭的具體經驗和實際情況制訂本法。實際上它已經揭示出來了刑法的目的是什么呢?為了懲罰犯罪,保護人民。懲罰是手段,保護是目的。再結合刑法第二條的規定,我們可以歸納出刑法的目的是保護法益。刑法目的的把握對于參加司法考試的同學來講是非常重要的,因為在司法考試中間,大家會遇到大量的案例分析,不管它出的是單選題、多選題還是案例分析題。包括有的時候,考生對某一個知識點的把握知道了,但是對相關的知識點的聯系和區別,就會犯糊涂。這個時候怎么辦?實際上最重要的,我感覺,你只要把刑法的目的掌握住了,那么在考試中,遇到很多疑難問題就能迎刃而解。 
  比如我可以簡單的舉幾個例子,去年卷二單選題出了這么一道題,說是下列哪些選項屬于使用假幣罪,這個選項中其中有兩個,行為人使用假幣進行賭博,構成不構成使用假幣罪?還有一個行為人在跟別人簽經濟合同的時候,為了顯示自己的經濟實力,就用假幣給對方看。到底這兩個選項中間,因為是一個單選題,其他兩個選項很容易就排出掉了。從形式上看的話,跟別人簽經濟合同的時候,用假幣給別人看,這個也是經濟行為,用假幣進行賭博,這個也是使用問題,從字面上看沒有問題。但是問題是哪一個構成假幣罪,很多考生就懵了,有的時候實在不知道,就隨便挑一個。刑法在規定使用假幣罪的時候,刑法第172條,它的立法目的何在?那么我們看一看,這個條文它屬于刑法分則第三章的,破壞市場經濟秩序的犯罪,而選擇破壞金融管理秩序的犯罪。說明刑法規定這一節的立法的目的都是為了保護金融秩序,既然是保護金融秩序,那么你在解釋使用假幣罪的使用的時候,你就要考慮什么樣是使用假幣的行為才會擾亂金融秩序。這樣以來的話,你就會想,什么樣的行為會擾亂金融秩序呢?這兩個選項中間,其中一個是簽合同的時候給對方看,會不會擾亂金融秩序呢?肯定不會。為什么不會呢?因為它沒有進入流通環節。只有進入流通環節的使用假幣行為,才會擾亂金融秩序。 
  A項說的是在賭博的時候使用假幣,很顯然,他就把這個假幣投入流通環節了,這樣就會擾亂金融秩序。如果不考慮立法目的的話,這道題選擇來,選擇去,你是很難下決心的。這是一個例子。 
  此外,還有很多的題,考生在考場中,在做題的時候,因為內容太多了,考試的時候,學生很容易,就把一些知識點混淆。在這種情況下怎么辦?我自己有一個感覺,你只要能夠把刑法的立法目的貫穿下去,貫穿到每一個具體環節中間去,那么你在做題的時候,很多情況下,你是用不著去死記硬背那些法條的具體內容的。這個時候你只要把握一點,立法目的是什么?就很容易做這個題了。 
  比如說我再舉一個例子,比如說有一年司法考試卷二,說有一個被告人利用計算機知識盜取了某一個企業的上網的帳號和密碼,然后自己盈利,把這個密碼賣掉,自己盈利了5000元,但是給被害的企業造成了4萬元的經濟損失。這個題考的是什么呢?一個是被告人的行為構成什么罪?再一個犯罪數額是多少。我想如果做過往年試題的話,考生們還是有印象,這個題定性定為盜竊罪還是沒有問題。問題是盜竊數額是按照盜竊人獲利額5000來算還是按照被盜竊單位的實際經濟損失來算。在這種情況下,可能有的考生想了,人家是盜竊犯罪分子,人家的主觀目的就是獲取財產,那就以實際獲利額來算。所以就打盜竊5000,如果這樣想的話,那就錯了。因為要想一想刑法規定盜竊罪的立法目的是什么?純粹考慮行為人自身的獲利,這個符合不符合刑法的立法目的。刑法第264條,對于盜竊罪專門規定,當然在法條中間,264條是沒有規定,到底是以行為人的獲利額來算,還是以被害人的實際損失來算。這種情況下,我們就要考慮刑法的立法目的,規定盜竊罪,既然是要保護財產法益,肯定是被害人一方的財產法益。在計算盜竊損失的時候,肯定要以被害人一方的財產損失來算,所以我們的立場要站正確了。要在被害法益的一方來考慮它的數額。所以出于這樣的考慮,我們就很容易得出結論。應該按照被害企業的實際損失,實際損失5萬塊錢來計算。 
  我舉這么幾個例子,考試中間我們還會遇到很多這樣的題,遇到這樣的題的時候,大家如果拿不準怎么辦?就想一想刑法的目的,包括每一個具體犯罪。刑法規定它到底是出于一個什么樣的目的。
  比如在司法考試中,刑法中間經常出的一個犯罪,就是綁架罪。綁架罪在刑法第239條有規定,在出綁架罪的時候,它會涉及到很多問題。你比如說綁架罪和其他犯罪的區別,比如說和搶劫罪怎么區分,綁架罪和敲詐勒索罪怎么區分,行為人劫取人質以后,向行為人的直系親屬索要財物,如果財物沒有拿到手,那么這個綁架行為人的犯罪分子是既遂還是未遂。很多人說錢沒有要到手那就是未遂,實際上這樣考慮,是沒有理解綁架罪的立法目的。綁架罪保護的法益是什么法益?綁架罪屬于侵犯公民人身權利的犯罪,所以綁架罪在于保護人身權利,主要不在于保護財產,出于這樣的考慮,對于綁架罪來說,行為人有沒有取得財產,倒不是主要問題了。關鍵就看,這個人身權利有沒有受到侵犯。既然這個人質的人身自由已經被剝奪了,人身權利已經受到侵犯了,所以這個綁架犯罪分子就是既遂,即使你沒有拿到錢,也是既遂。這是結合立法目的所得出的一個必然結果,如果不考慮立法目的,像這樣的題,很多考生在做的時候,可能就很容易犯錯誤。這是我想在刑法論部分,刑法的目的問題,是很關鍵的,很重要的,但是也是往往被我們一般的考生會忽視的一個問題。所以我想這是一個很重要的要提示大家注意的。這是總論部分的第一個重點。
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