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司法考試刑法精講第五章犯罪的未完成形態第一節

來源:233網校 2010年3月29日

導 讀

  一、既遂的觀念和類型

  既遂:(人)的行為實現分則某條規定的構成要件,直接按該條法定刑處罰。

  法條結構分析:

  實體法條款:

  A、假定+法律效果,實現假定承擔法律效果→刑法(實體法)條款:來源:考的美女編輯們

  B、罪狀+法定刑→實現罪狀按照法定刑處罰→既遂→處罰的基準形態→實行犯→基本的犯罪構成。

  1、刑法分則,第232條:故意殺人〔致死〕的,處死刑、無期徒刑……(故意殺人罪的基本構成:①標準程度:既遂;②標準方式:實行行為)

  2、前款罪的預備行為,可以比照既遂犯(前款罪的規定)從輕減輕處罰或者免除處罰。→刑法總則,第22條(補充或修正的構成)

  3、前款罪的未遂行為,可以比照既遂犯(前款罪的規定)從輕或者減輕處罰。→刑法總則,第23條(補充或修正的構成)

  4、前款罪的中止行為,可以比照既遂犯(前款罪的規定)從輕減輕處罰或者免除處罰。→刑法總則,第24條(補充或修正的構成)

  5、教唆犯前款罪的,按照前款的規定處罰。→刑法總則,第29條(補充或修正的構成)

  6、幫助犯前款罪的,應當按照前款規定從輕、減輕或者免除處罰。→刑法總則,第27條(補充或修正的構成)

  類型:

  1、結果犯,

  2、危險犯(刑法第114條放火…、116條破壞交通工具、117破壞交通設施、118條破壞電力設備、易燃易爆設備)

  3、行為犯。

  二、未遂犯與預備犯的區別

  看是否“著手”實行犯罪。“著手”:開始實行行為(犯罪)--實行行為=分則條文規定的犯罪行為=構成要件(客觀)行為=嚴格意義的犯罪行為。

  1、掌握要領:具體掌握:常見罪的“著手”(實行行為的開始)屬于分則問題;因罪而異;結合經驗。www.Examda.CoM考試就到考試大

  2、下列是關于常見罪的“著手”與“既遂”的分析:

  A、盜竊罪:實行行為:秘密竊取。“著手”:入戶、入室盜竊的,開始扭門撬鎖為著手;在開放性的場所,正要拿取財物時或者手伸進他人衣袋、提包內側為著手。“既遂”:入戶、入室盜竊的場合,小件物品,如現金、首飾、衣物等,拿在手里、裝在衣兜里、提包中、打成包裹的,為既遂;大件物品,通常以搬出戶外或者院外的為既遂。在盜竊廠礦企業的大宗原材料、大件的機器零件的,以偷出庫房、車間為既遂,如果有院墻且大門有看守的,以偷出大門或者院墻之外為既遂;在商店盜竊的場合,以偷出柜臺、拿在手中、夾在腋下、裝入衣兜、提包中為既遂;如果是開架售貨的,如自選超市,以拿出收銀臺為既遂。在火車上盜竊的,以財物脫離物主或者鐵路管理部門的控制為既遂,如盜竊旅客物品,把衣物穿在身上、鞋子穿在腳上、財物拿在手中,等待火車到站下車時,為既遂;再如,盜竊郵件車廂中的物品到旅客車廂中為既遂;或者將貨車上的的物資推到車下,隨后下車拾取的,推下車廂為既遂。

  注意:對盜竊既遂,實務傾向“取得說”例,解釋:盜竊數額較大指既遂數額;記名掛失有價票證已兌付額為準,不以票面額為準;盜竊信用卡的,以實際消費使用額為準,不以卡內金額為準;盜竊購物券的,以實際銷贓的數額為準,不以竊取數額為準。學說傾向于失控說。

  B、搶劫罪:實行行為:暴力、脅迫搶取財物。著手:為取得財物而開始對他人施加暴力或者發出威脅。既遂:從被害人處強取財物為既遂。但是,分歧:在搶劫行為造成重傷死亡結果的情況下,司法實務認為:一般無論是否搶到財物,都按既遂犯處罰。理論,有人認為,仍可成立未遂。

  C、搶奪罪:實行行為:公然奪取財物。著手:抓住他人財物為著手,財物脫離被害人控制為既遂。

  D、詐騙罪:虛構騙局使他人陷入錯誤作出財產處分行為。著手:開始虛構騙局;既遂,被害人作出錯誤的財產處分,犯罪人獲得財物。

  E、保險詐騙罪:一般:開始虛構騙局為“著手”,得到賠償為既遂。

  F、貪污罪:“平帳”為“著手”,控制為既遂來源:www.examda.com

  G、非法拘禁罪:實行行為,非法剝奪他人自由,著手,開始剝奪自由的行為;既遂:被害人失去人身自由。

  H、綁架罪:暴力劫持人質,向第三人強要。著手,開始暴力控制被害人人身的行為;既遂,已經扣作人質。不以開始強要行為、滿足條件為必要。

  I、拐賣婦女兒童罪:實行行為:拐與賣;著手:開始拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉婦女、兒童的行為之一;既遂:前述行為之一完成為既遂。不以賣出為必要。

  J、故意殺人罪:實行行為,非法剝奪他人生命;著手:開始直接能夠導致死亡的行為,如舉刀欲砍或欲刺,舉槍欲射擊,開始投放毒物;既遂:被害人死亡。

  K、強奸罪:暴力脅迫強行奸淫;著手,對婦女開始暴力或脅迫;既遂:婦女“插入說”,幼女:“接觸說”

  L、脫逃罪:實行行為:逃離監所,開始脫逃行為,如開始打開監室的門、在墻上打洞、翻越圍墻等,既遂:脫離監管人員的實際控制為既遂。

  M、偽證罪:虛假陳述完畢為既遂

  N、放火罪:著手:開始點火,既遂,“獨立燃燒說”,考試大-全國最大教育類網站(www.Examda。com)

  O、投放危險物質罪:著手:開始投放毒物;既遂:毒物投放完畢、發生公共危險狀態

  P、破壞交通工具罪、破壞交通設施罪,著手:開始破壞行為;既遂:足以使交通工具發生傾覆、毀壞。“足以”,指具體現實的危險。

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