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2010年司法考試民法學重點內容提煉(一)

來源:233網校 2009年12月1日
  第五章 民事法律行為 
  民事行為: 
  無效的民事行為,可撤銷的民事行為,可變更的民事行為,效力未定的民事行為,民事法律行為,事實行為(無因管理、侵權、正當防衛、緊急避險、不當得利) 
  行為和事件區別是以是不是當事人的意思表示。 
  民事法律行為分類:單方行為(有相對人的單方行為一定要到達相對人時發生效力,無相對人的單方行為行為做出時發出效力如拋棄行為,遺囑行為) 
  財產行為身份行為:身份行為原則上不適用代理。 
  有償行為無償行為。  來源:
  諾成性行為與實踐性行為:實踐性行為是以交付為要件(定金行為,質押行為,無償保管,民間借貸,小額運輸,贈與兩種觀點) 
  要式與不要式: 
  有因無因 
  民事法律行為形式:對口頭形式書面形式 
  在訴訟中又有口頭又有書面,一定要以書面為準。 
  書面證據不一致時,變更原協議的協議優于原協議, 
  特殊書面形式: 
  公證:當事人約定,法律規定采用的極少。外國人在中國收養子女必須采用公證形式。 
  外國人在中國結婚要公證。經過公證的效力高于沒有經過公證的效力。 
  經過公證的債權文書,不用經過審判,直接申請執行。 
  登記:身份行為:法人登記,結婚離婚登記。不動產。類似于不動產的登記:飛機,汽車等 
  知識產權的登記:專利商標權登記  www.Examda.CoM考試就到考試大
  登記效力:證據效力有些是生效效力有些是對抗效力。轉讓是所有權發生轉讓的生效效力。 
  房屋買賣登記并不是生效效力。房屋買賣合同如果沒有登記,有效,如果一方外賣,可以請求賠償責任。如果沒有外賣,可以要求繼續履行即去過戶。海船和民用航空器買賣登記是對抗效力(與國際接軌)。 
  抵押的行為必須要登記,是生效效力。留置權一定要以動產為限。 
  知識產權登記是生效效力。  考試大-全國最大教育類網站(www.Examda。com)
  推定: 
  沉默:法律明確規定或當事人特別約定。 
  1、欺詐:行為人是不是基于對方的欺詐行為形成錯誤認識,只是事實上的欺詐不是民法上的欺詐。 
  如果后果嚴重是合同詐騙,如果后果輕就是民法上的欺詐問題。 
  第三人的行為是否構成欺詐:如到商店買布,邊上人推銷,買回后很差,第三人??? 
  要區分:如果第三人行為是商場行為人一部分,是托兒,就是欺詐, 
  如果只是好事的人,不構成欺詐行為。 
  本應告知而不告知,就構成欺詐。如果不問是否不答。 
  如果合同領域必須欺詐損害國家利益才無效。如果在其他領域則不同。 
  2、脅迫:是否產生或加深當事人心里上的恐懼。否則不構成脅迫。 
  脅迫可能是違法行為可能是合法行為。行為是否合法對脅迫不產生影響。 
  3、乘人之危:在他人危難之機。提出高利時是乘人之危。無效。 
  兒子掉水,答應給五萬,不構成乘人之危。  www.Examda.CoM考試就到考試大
  合同領域就是可撤銷可變更行為。乘人之危在合同法中:國家在交易中沒有危難。 
  被動接受就是主動允諾,如果是主動索要就是乘人之危。 
  4、重大誤解:五種情況: 
  對當事人的重大誤解:誤把甲當做乙。并不是所有情況下都構成。有人身性質的法律行為可以。 
  甲打電話訂蛋糕,純粹是財產行為。不能撤銷。 
  對標的物的誤解:本來要買銅條,給了金條,可以撤銷。 
  對標的物的型號、數量、質量、品質等:買18K,給了24K的,可以撤銷。 
  對行為方式的誤解:誤把買賣當贈與,可撤銷。 
  由于傳達行為造成的誤解:買80噸煤,傳成800噸,可撤銷。 
  我國就五個,其他不是。  來源:考
  動機的誤解,對合同條文的誤解。 
  有過錯的一方承擔責任,雙方都有過錯,平分。對于傳達造成時,傳達人不負責,由委托人負責。 
  顯失公平? 
  民事法律行為成立與生效: 
  自然人: 
  附延緩條件的,附延緩期限的,法律規定的民事生效要件, 
  實質要件:無民事行為能力人的民事行為不完全無效,一類是接受報酬且無負擔有效。 
  小孩子接受后,監護人無權要求返還。 另一類是小孩子進行的細小的民事行為。 
  限制民事行為能力人:四種 
  一類是接受贈與,二類是與其能力相適應的,三類是與其能力不相適應的合同行為是效力待定的, 
  四類是進行的與其能力不相適應的合同行為以外的行為無效。 
  法人:超范圍經營  本文來源:考試大網
  簽定的合同原則上有效,但違反限制性經營禁止性經營以及特許性經營的無效。 
  限制經營的受國家政策影響…… 
  超越職權的有效,但對方明知的除外。 
  違反禁止性規定的(法律上通說) 
  根本沒有的房屋買賣的,無效。 
  附條件的民事法律行為:遺贈撫養協議不是附條件的民事法律行為。 
  條件一定是影響效力的,也僅僅影響效力的。違約承擔責任,是義務問題。不是條件問題。有些行為不能附條件:防礙形成權利益的。 
  違背公共利益的。違反社會公德的不生效。 
  已經發生的事實不能做為條件。所附條件等于未附條件,民事行為即時生效。 
  不確定的事實才做條件。不可能發生的和必然發生的不能做為條件。 
  要考慮行為人意思的真實性。如說太陽從西邊出來的時候借錢給某人,則不借。  考試大-全國最大教育類網站(www.Examda。com)
  附條件的本來成就 
  當事人基于不正當行為促使條件成就或不成就,做出不利于當事人的決定。 
  附期限的民事法律行為肯定要到來的。 
  意思對,但不全面的不能說對!合同法在民法中不叫特別法,就是民法的普通法,特別法指商法,公司,票據。物權法與擔保法是后法。社會團體法人與社團法人不同,以進行學術研究組成的法人,社團法人是外國的,以人、社員團,以人為基礎的都是社團法人。再代理人給被代理人造成損失的,如果再代理人有過錯要承擔責任,如果沒有過錯就不承擔責任。 
  無效民事行為: 
  不能叫無效的民事法律行為。民事法律行為都是有效的。 
  六種: 
  1、無效的民事行為,并不是沒有法律效力的行為。  www.Examda.CoM考試就到考試大
  A/從行為開始時就無效。 
  B/人民法院能不能主動做出該合同無效的判決呢?有!因為無效的原因多數是損害國家利益或社會公共利益的問題。如果純是當事人利益的問題,就是告什么理什么。 
  C/ 確定無效,不管怎么補救都無效,區分無效與未成效。 
  未成效:往往是當事人沒有完成當事人約定或法律規定。主要是程序上的。把程序補足,就生效。 
  未經過登記的抵押是未生效,并不是無效。無效不能補足。 
  D/決對無效:不包括相對無效。 
  2、無效民事行為能力分類:  考試大論壇
  意思表示不自由:欺詐、脅迫、乘人之危 
  惡意串通,一定是當事人之間同謀或通謀。 
  標的違法的民事行為:以合法掩飾非法。 
  無民事行為能力人實施的民事行為。 
  等等 
  3、民事行為被確定無效后果: 
  返還原物:當事人之間有一種關系,這種關系是不當得利之債。 
  賠償損失:當事人之間是侵權行為之債。 
  收歸國家:是行政法規定的。 
  可撤銷可變更的問題: 
  1、重大誤解:  來源:
  2、欺詐 
  3、脅迫 
  4、乘人之危 
  顯失公平:四種都導至顯失公平。 
  適用要加以限制:(從結果講多數都是不公平的。) 
  一定要以行為成立時是否顯失公平為標準加以判斷,而決不能以行為履行時判斷。 
  根據民通意見是以訂立地的市場行情為準。 
  可撤銷的民事行為請求變更時:受害人有權。人民法院能不能以職權撤銷裁決呢?不能!www.Examda.CoM考試就到考試大
  撤銷權與變更權都是形成權。由誰行使呢?欺詐的,由被欺詐方行使。如果是合同行為一定要適用合同法規定,如果不是合同行為就適用民通意見。一年期間。 
  效力未定的民事行為: 
  無民事行為能力人要么有效要么無效。 
  限制民事行為能力人的 
  效力待定行為:處分權,合同法規定為效力未定。  來源:考的美女編輯們
  無權處分行為:不能針對盜竊、搶劫、遺失物。 
  基于合法行為占有該物時的無權處分權: 
  代理權的欠缺: 
  本人享有追認權,或拒絕權  考試大-全國最大教育類網站(www.Examda。com)
  一般講對相對人。 
  相對人的權利:催告權和撤銷權。催告對方追認,也可撤銷行為效力。 
  追認權必須在撤銷前,撤銷也要在追前撤銷行使,否則都無效。

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