三、例題解析

　　1、2006年1月，甲股份有限公司單獨(dú)投資設(shè)立了乙、丙兩家有限責(zé)任公司，分別出資3萬(wàn)元，首期出資為20％，并計(jì)劃在2年內(nèi)出資繳清。設(shè)立行為經(jīng)過(guò)工商部門的要求進(jìn)行了改正后該公司成立，3月份，丙公司和丁公司進(jìn)行了一筆20萬(wàn)元的交易，拖欠貨款，丁公司的律師經(jīng)過(guò)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，這筆交易是由甲公司進(jìn)行操縱之下，利用丙公司的名義進(jìn)行的。問(wèn)：

　　（1）乙、丙兩家一人公司的設(shè)立有何違法之處？

　　（2）就債權(quán)丁公司如何維護(hù)自己的利益？。

　　「答案及解析」

　　（1）一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。甲公司的注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)為10萬(wàn)元；并且實(shí)行法定資本制，必須一次全部繳清因此，出資錯(cuò)誤；一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司；另外，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。但是法人除外，一家股份公司同時(shí)設(shè)立兩家有限公司，并不(考試大網(wǎng))違法。

　　（2）一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因?yàn)椋杉坠静倏v丙公司，顯然導(dǎo)致丙公司的人格在這筆交易中不獨(dú)立，因此丁公司可以起訴請(qǐng)求人民法院在該個(gè)案中否定丙公司的人格，由甲丙兩家公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　2、A企業(yè)為國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)出資設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資有限責(zé)任公司。公司因無(wú)股東會(huì)由董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)。董事會(huì)成員有4人，全部是國(guó)家投資的機(jī)構(gòu)任命的干部董事會(huì)決定董事長(zhǎng)張某兼任另一有限責(zé)任公司的總經(jīng)理。該企業(yè)于2005年12月參與投資一子公司，該公司在河北衡水，為一有限責(zé)任公司。企業(yè)對(duì)此子公司投資1000萬(wàn)元，該子公司自有國(guó)有資產(chǎn)2000萬(wàn)元，加上公司投資全部資產(chǎn)為3000萬(wàn)元。在某一大型投資活動(dòng)中，該子公司投入資金2000萬(wàn)元，再加上從銀行的貸款1000萬(wàn)元。由于投資決策失誤，該子公司的資本無(wú)回，全部虧損3000萬(wàn)元，被申請(qǐng)破產(chǎn)。該子公司在上級(jí)主管部門申請(qǐng)下提出和解協(xié)議，要求進(jìn)行整頓。在整頓期間該子公司決定放棄原母公司對(duì)其的欠款50萬(wàn)元，并且將自己的一些設(shè)備無(wú)償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院申報(bào)，要求終結(jié)該企業(yè)的整頓，宣告其破產(chǎn)。 現(xiàn)問(wèn)：

　　（1）該國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)的組成在哪些方面違反了公司法的規(guī)定？

　　（2）該國(guó)有獨(dú)資公司是否應(yīng)對(duì)河北衡水子公司的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任？為什么？

　　（3）債權(quán)人的申請(qǐng)能否得到法院的支持？為什么？

　　（4）子公司無(wú)償轉(zhuǎn)讓給母公司的設(shè)備應(yīng)如何處理？

　　（5）子公司破產(chǎn)應(yīng)適用哪一部立法？為什么？

　　「答案及解析」

　　⑴首先，國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)，董事每屆任期不得超過(guò)三年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。本案件中，該國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)沒(méi)有職工代表；董事長(zhǎng)兼任其他有限公司的總經(jīng)理必須經(jīng)過(guò)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的同意。

　　⑵公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任。本案件中對(duì)衡水子公司的債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任，應(yīng)當(dāng)以出資承擔(dān)有限責(zé)任，因?yàn)樵撟庸緸楠?dú)立人格的法人。

　　⑶法院應(yīng)當(dāng)支持，因?yàn)槠髽I(yè)在破產(chǎn)整頓期間進(jìn)行了破產(chǎn)無(wú)效行為，應(yīng)當(dāng)停止整頓，直接進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。

　　⑷由清算組作為權(quán)利主體主張追回，列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。因?yàn)樵谇逅汶A段，由清算組代表破產(chǎn)企業(yè)行使企業(yè)權(quán)利。

　　⑸國(guó)有企業(yè)的破產(chǎn)應(yīng)當(dāng)適用企業(yè)破產(chǎn)法。