第一章 公司法

　　第二節(jié)公司的一般制度

　　一、公司的設立

　　（一）公司設立的概念

　　公司的設立是設立人依據(jù)公司法規(guī)定組建公司，使其取得主體資格所進行的活動。

　　1—12公司法中有的地方講公司的設立，有的地方講公司的成立，公司的設立與成立有哪些區(qū)別？

　　——公司的成立是已經具備了法律規(guī)定的實質要件，完成設立程序，由主管機關發(fā)給營業(yè)執(zhí)照而取得主體資格的一種法律事實。公司設立是成立的必經程序，公司成立是設立的法律后果。二者的具體區(qū)別是：設立行為發(fā)生在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前，成立發(fā)生在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之時。設立行為以發(fā)起人的意思表示為要素，如果設立中發(fā)生爭議，依發(fā)起人之間的協(xié)議解決，成立必須辦理工商登記，以登記機關的意思表示為要素，如果在申請登記中發(fā)生爭議屬于行政爭議。設立行為的當事人是發(fā)起人、認股人，成立的當事人是申請人與登記機關。

　　（二）公司設立的原則

　　我國《公司法》第6條規(guī)定的公司設立原則是嚴格的準則主義和核準主義相結合的原則。設立一般的有限公司、股份有限公司，符合法律規(guī)定條件的，適用嚴格的準則主義，可以直接辦理登記手續(xù)。但涉及國家安全、公共利益和關系國計民生的特定行業(yè)的，則應當履行審批手續(xù)，即適用核準主義。

　　（三）設立方式

　　依據(jù)我國公司法，有限公司采用發(fā)起設立方式，股份有限公司采用發(fā)起設立和募集設立兩種方式。就某股份有限公司而言，是發(fā)起設立還是募集設立，由發(fā)起人視情況自由選擇。

　　（四）設立條件

　　1．主體條件：人數(shù)、發(fā)起人資格。

　　2．財產條件：最低注冊資本、資本構成。

　　3．組織條件：名稱、住所、組織機構。

　　4．經營條件：生產經營場所、生產經營條件。

　　5．行為條件：發(fā)起人協(xié)議、公司章程、驗資證明等。

　　（五）設立登記

　　公司設立必須辦理登記手續(xù)。《公司登記管理條例》第６－８條對各級工商行政管理部門登記權限的劃分進行了規(guī)定。有限公司中由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人辦理登記的申請事宜，股份公司由董事會辦理登記的申請事宜。

　　1—13（1998／三／54）以下各項，哪些是任何公司在設立時都必須具備的基本條件？

　　A．必須有發(fā)起人B．必須有資本

　　C．必須制定公司章程D．必須在登記前報經審批

　　——答案：ABC。根據(jù)公司設立條件的基本要求及公司法第23條、第77條，發(fā)起人、資本、公司章程必須具備。根據(jù)公司法第6條確立的公司設立原則，只有法律、行政法規(guī)規(guī)定設立公司必須報經批準的，才需要依法辦理批準手續(xù)。

　　1—14新公司法在公司設立上有什么變動?

　　——新公司法在公司的設立上更加寬松，設立原則以嚴格的準則主義為主，輔之于核準主義。

　　二、公司名稱

　　公司名稱是公司營業(yè)中使用的獨特稱號，公司的名稱在公司章程中予以確定，并依法辦理登記。

　　1．一個公司只能有一個名稱。

　　2．名稱的構成。公司的名稱由四部分構成，依次是：公司所在行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式。如北京輝煌電器有限公司。法律對名稱所禁止或限制的僅僅是字號。這部分不能有損我國的國家主權和社會公共利益，不能使用外國國家及國際組織的名稱，不能使用我國縣級以上行政區(qū)劃的名稱，不能使用漢語拼音字母和阿拉伯數(shù)字，公司名稱中不能單獨使用“發(fā)展”、“開發(fā)”等字樣來表示其行業(yè)或經營特點，等等。

　　3．公司名稱中冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國際”、“國家”字樣的，必須在國家工商行政管理局登記注冊。具有三個以上分支機構的才可以在名稱中使用“總”字，有三個以上子公司或分公司的才能使用“開發(fā)”、“實業(yè)”等文字。

　　1—15（2000／三／93）甲、乙、丙、丁擬共同組建一有限責任公司，經營商品批發(fā)業(yè)務。四人分別為未來的公司取一個名稱，其中可以采用的是哪一個？

　　A．北京大地商貿公司

　　B．北京６６６商品貿易有限責任公司

　　C．中國北京商品貿易國際發(fā)展有限責任公司

　　D．北京匯通商品貿易有限責任公司

　　——答案：D。A選項名稱不能使用，不符合公司名稱的構成規(guī)定。B選項名稱不能使用，商號使用了阿拉伯數(shù)字。C選項名稱不得使用，只有全國性公司、國家級大型進出口企業(yè)和企業(yè)集團及其他全國性企業(yè)名稱前才可冠以“中國”、“國際”、“中華”等字樣。D選項名稱可以使用，符合公司名稱的構成規(guī)定及商號字樣的使用規(guī)定。

　　1—16新公司法在公司名稱的規(guī)定上有什么變化？

　　——新公司法由于承認了一人有限公司，第60條規(guī)定，一人有限公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明，這就意味著名稱中應標明是一人公司。 4．設立公司應當申請名稱預先核準。預先核準的名稱保留期為６個月，在保留期內不得以預先核準的名稱從事營業(yè)，也不得轉讓預先核準的名稱。

　　5．公司名稱權。公司對其經合法登記注冊的名稱在一定的地域范圍內享有專用權。公司的名稱權含有人身權與財產權的雙重屬性。公司的名稱權可以轉讓，但我國不允許公司名稱的單獨轉讓。

　　1—17張律師受托辦理一家有限責任公司的法人登記。他向委托人做的一些咨詢解答中，哪一個說法存在錯誤？

　　A．企業(yè)法人只能登記和使用一個名稱

　　B．企業(yè)名稱須申請預先核準，這已經成為我國公司登記前的一個必要步驟

　　C．企業(yè)法人的名稱經核準登記注冊后，在全國范圍內享有專用權

　　D．公司的設立登記申請書應由董事長簽署

　　——答案：C。企業(yè)法人的名稱專用權只在登記機關的轄區(qū)內享有，并不是必然在全國范圍內享有。