第一章 公司法

　　第二節(jié)公司的一般制度

　　一、公司的設(shè)立

　?。ㄒ唬┕驹O(shè)立的概念

　　公司的設(shè)立是設(shè)立人依據(jù)公司法規(guī)定組建公司，使其取得主體資格所進(jìn)行的活動。

　　1—12公司法中有的地方講公司的設(shè)立，有的地方講公司的成立，公司的設(shè)立與成立有哪些區(qū)別？

　　——公司的成立是已經(jīng)具備了法律規(guī)定的實質(zhì)要件，完成設(shè)立程序，由主管機關(guān)發(fā)給營業(yè)執(zhí)照而取得主體資格的一種法律事實。公司設(shè)立是成立的必經(jīng)程序，公司成立是設(shè)立的法律后果。二者的具體區(qū)別是：設(shè)立行為發(fā)生在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前，成立發(fā)生在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之時。設(shè)立行為以發(fā)起人的意思表示為要素，如果設(shè)立中發(fā)生爭議，依發(fā)起人之間的協(xié)議解決，成立必須辦理工商登記，以登記機關(guān)的意思表示為要素，如果在申請登記中發(fā)生爭議屬于行政爭議。設(shè)立行為的當(dāng)事人是發(fā)起人、認(rèn)股人，成立的當(dāng)事人是申請人與登記機關(guān)。

　　（二）公司設(shè)立的原則

　　我國《公司法》第6條規(guī)定的公司設(shè)立原則是嚴(yán)格的準(zhǔn)則主義和核準(zhǔn)主義相結(jié)合的原則。設(shè)立一般的有限公司、股份有限公司，符合法律規(guī)定條件的，適用嚴(yán)格的準(zhǔn)則主義，可以直接辦理登記手續(xù)。但涉及國家安全、公共利益和關(guān)系國計民生的特定行業(yè)的，則應(yīng)當(dāng)履行審批手續(xù)，即適用核準(zhǔn)主義。

　　（三）設(shè)立方式

　　依據(jù)我國公司法，有限公司采用發(fā)起設(shè)立方式，股份有限公司采用發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。就某股份有限公司而言，是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立，由發(fā)起人視情況自由選擇。

　?。ㄋ模┰O(shè)立條件

　　1．主體條件：人數(shù)、發(fā)起人資格。

　　2．財產(chǎn)條件：最低注冊資本、資本構(gòu)成。

　　3．組織條件：名稱、住所、組織機構(gòu)。

　　4．經(jīng)營條件：生產(chǎn)經(jīng)營場所、生產(chǎn)經(jīng)營條件。

　　5．行為條件：發(fā)起人協(xié)議、公司章程、驗資證明等。

　?。ㄎ澹┰O(shè)立登記

　　公司設(shè)立必須辦理登記手續(xù)?！豆镜怯浌芾項l例》第６－８條對各級工商行政管理部門登記權(quán)限的劃分進(jìn)行了規(guī)定。有限公司中由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人辦理登記的申請事宜，股份公司由董事會辦理登記的申請事宜。

　　1—13（1998／三／54）以下各項，哪些是任何公司在設(shè)立時都必須具備的基本條件？

　　A．必須有發(fā)起人B．必須有資本

　　C．必須制定公司章程D．必須在登記前報經(jīng)審批

　　——答案：ABC。根據(jù)公司設(shè)立條件的基本要求及公司法第23條、第77條，發(fā)起人、資本、公司章程必須具備。根據(jù)公司法第6條確立的公司設(shè)立原則，只有法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，才需要依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。

　　1—14新公司法在公司設(shè)立上有什么變動?

　　——新公司法在公司的設(shè)立上更加寬松，設(shè)立原則以嚴(yán)格的準(zhǔn)則主義為主，輔之于核準(zhǔn)主義。

　　二、公司名稱

　　公司名稱是公司營業(yè)中使用的獨特稱號，公司的名稱在公司章程中予以確定，并依法辦理登記。

　　1．一個公司只能有一個名稱。

　　2．名稱的構(gòu)成。公司的名稱由四部分構(gòu)成，依次是：公司所在行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式。如北京輝煌電器有限公司。法律對名稱所禁止或限制的僅僅是字號。這部分不能有損我國的國家主權(quán)和社會公共利益，不能使用外國國家及國際組織的名稱，不能使用我國縣級以上行政區(qū)劃的名稱，不能使用漢語拼音字母和阿拉伯?dāng)?shù)字，公司名稱中不能單獨使用“發(fā)展”、“開發(fā)”等字樣來表示其行業(yè)或經(jīng)營特點，等等。

　　3．公司名稱中冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國際”、“國家”字樣的，必須在國家工商行政管理局登記注冊。具有三個以上分支機構(gòu)的才可以在名稱中使用“總”字，有三個以上子公司或分公司的才能使用“開發(fā)”、“實業(yè)”等文字。

　　1—15（2000／三／93）甲、乙、丙、丁擬共同組建一有限責(zé)任公司，經(jīng)營商品批發(fā)業(yè)務(wù)。四人分別為未來的公司取一個名稱，其中可以采用的是哪一個？

　　A．北京大地商貿(mào)公司

　　B．北京６６６商品貿(mào)易有限責(zé)任公司

　　C．中國北京商品貿(mào)易國際發(fā)展有限責(zé)任公司

　　D．北京匯通商品貿(mào)易有限責(zé)任公司

　　——答案：D。A選項名稱不能使用，不符合公司名稱的構(gòu)成規(guī)定。B選項名稱不能使用，商號使用了阿拉伯?dāng)?shù)字。C選項名稱不得使用，只有全國性公司、國家級大型進(jìn)出口企業(yè)和企業(yè)集團(tuán)及其他全國性企業(yè)名稱前才可冠以“中國”、“國際”、“中華”等字樣。D選項名稱可以使用，符合公司名稱的構(gòu)成規(guī)定及商號字樣的使用規(guī)定。

　　1—16新公司法在公司名稱的規(guī)定上有什么變化？

　　——新公司法由于承認(rèn)了一人有限公司，第60條規(guī)定，一人有限公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明，這就意味著名稱中應(yīng)標(biāo)明是一人公司。 4．設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。預(yù)先核準(zhǔn)的名稱保留期為６個月，在保留期內(nèi)不得以預(yù)先核準(zhǔn)的名稱從事營業(yè)，也不得轉(zhuǎn)讓預(yù)先核準(zhǔn)的名稱。

　　5．公司名稱權(quán)。公司對其經(jīng)合法登記注冊的名稱在一定的地域范圍內(nèi)享有專用權(quán)。公司的名稱權(quán)含有人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)的雙重屬性。公司的名稱權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，但我國不允許公司名稱的單獨轉(zhuǎn)讓。

　　1—17張律師受托辦理一家有限責(zé)任公司的法人登記。他向委托人做的一些咨詢解答中，哪一個說法存在錯誤？

　　A．企業(yè)法人只能登記和使用一個名稱

　　B．企業(yè)名稱須申請預(yù)先核準(zhǔn)，這已經(jīng)成為我國公司登記前的一個必要步驟

　　C．企業(yè)法人的名稱經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊后，在全國范圍內(nèi)享有專用權(quán)

　　D．公司的設(shè)立登記申請書應(yīng)由董事長簽署

　　——答案：C。企業(yè)法人的名稱專用權(quán)只在登記機關(guān)的轄區(qū)內(nèi)享有，并不是必然在全國范圍內(nèi)享有。