案情

    江蘇省興化市錫山車行（以下簡稱錫山車行）與興化市雄源五金交電建工有限公司（以下簡稱雄源公司）因摩托車聯營銷售合同糾紛訴至法院。法院于1996年4月18日依法判決：終止原、被告雙方所訂聯營銷售合同的履行；被告在判決生效后立即歸還原告摩托車銷售款17300元及尚未銷售的銀翔90型摩托車1輛。一審民事判決生效后，權利人錫山車行于1996年12月17日向法院申請執行。

    法院在執行過程中查明：被執行人雄源公司系國內合資的有限責任公司，注冊資本50萬元（實物出資），股東顧中明和舒遠湘各出資25萬元，租房經營，1995年7月25日領取營業執照，法定代表人為顧中明，1996年7月22日經工商行政管理部門核準注銷。該公司在經營期間未建立完善的財務、會計制度，申請注銷公司登記時也沒有依法進行清算。1997年5月19日，申請執行人錫山車行再次向法院申請，要求變更雄源公司股東顧中明和舒遠湘為被執行人。

    評析

    對于本案能否變更股東顧中明和舒遠湘為被執行人，合議庭在評議中存在兩種不同意見。

    第一種意見認為：有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東不同于合伙人，公司經公司登記機關注銷后，股東對原公司的債務不承擔清償責任。本案雄源公司已經公司登記管理機關核準注銷，且無財產可供執行，可以裁定終結執行。所以，不應變更股東顧中明和舒遠湘為被執行人。

    第二種意見認為，雄源公司未依法清算而申請注銷公司登記，并擅自處置了公司的全部財產，是一種規避法律、逃避債務的行為，股東對此應負全部責任。因此，可以變更股東顧中明和舒遠湘為本案被執行人。

    筆者傾向于第二種意見，其主要理由如下：

    一、公司申請注銷公司登記前應當依法清算

    《中華人民共和國公司登記管理條例》第三十七條規定，公司申請注銷登記，應當提交公司清算組織負責人簽署的注銷登記申請書和股東會或者有關機關確認的清算報告。從司法實踐看，公司法人資格終止，只有實行先清算后注銷，才能有效地保證公司以其全部資產對公司的債務承擔責任；只有實行先清算后注銷，才能有效地防止、揭露和制裁公司發起人、股東未交付貨幣、實物或者未轉移財產權等虛假出資及抽逃出資的欺詐行為，從而確保股東以其出資額或者所持股份為限對公司承擔責任。

    二、雄源公司具有規避法律和逃避債務的故意

    法定代表人顧中明在公司未履行本案判決所確定的義務的情況下，弄虛作假，謊稱公司債務已經清償完畢，向工商行政管理部門申請注銷公司登記，騙取了公司登記管理機關的注銷核準。雄源公司股東在騙取注銷登記后，突擊分配了公司的全部財產，本案判決明令雄源公司歸還錫山車行的銀翔90型摩托車亦被其非法處理。顯而易見，雄源公司的上述行為，具有規避法律、逃避債務的直接故意，股東顧中明和舒遠湘是該行為的直接責任人。

    三、股東顧中明和舒遠湘應當承擔賠償責任

    《中華人民共和國公司法》第一百九十一條規定，公司解散時，應當成立清算組，有限責任公司的清算組由股東組成。本案雄源公司如果解散時依法清算，股東顧中明和舒遠湘即為清算組成員。雄源公司為了逃避債務，故意規避法律，未經清算就申請注銷公司登記、分配財產，嚴重侵害了本案債權人錫山車行的合法權益。參照《中華人民共和國公司法》第一百九十八條、第二百一十七條關于清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任及公司在清算時，未清償債務前分配公司財產的，應當責令改正的規定，本案可以裁定股東顧中明和舒遠湘承擔賠償責任。

    特別應當指出的是，裁定本案股東顧中明和舒遠湘承擔賠償責任，并不違背有限責任公司股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的立法旨意。因為，公司解散時，股東分配的財產應當界定在公司全部資產范圍內。盡管顧中明和舒遠湘拒絕提供公司解散時公司財產清單及處置、分配公司財產的有關資料，但雄源公司工商企業檔案中的資產負債表反映：公司資產總計541580.79元，負債合計93894.34元；所有者權益合計447686.45元，其中實收資本481747.10元、未分配利潤-34060.65元（即虧損34060.65元）。根據上述資料計算，雄源公司的實收資本少于注冊資本18252.90元，即便如此，其公司的財產在清償全部債務后，尚應剩余447686.45元。也就是說，兩股東在公司解散時至少分配了447686.45元公司財產。本案所認定的債務額，理應包含在雄源公司負債總計中，即使因某種原因未計入負債總計中，因股東在公司解散時分配（取得）的公司財產遠遠大于本案所認定的債務，法院裁定股東對公司債務承擔賠償責任，實質上仍是責令股東用違法取得的公司資產對公司的債務承擔責任。

    綜上所述，筆者認為可以變更股東顧中明和舒遠湘為被執行人，裁定雄源公司所欠錫山車行債務由顧中明和舒遠湘承擔賠償責任，履行本案民事判決所確定的義務。