（三）保證責任（重點、難點）
（四）保證期間
保證期間，保證人與債權人約定保證期間的，按照約定執行。保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6 個月。（單選）
主合同對主債務履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算。
保證人在與債權人約定的保證期間或者法律規定的保證期間內承擔保證責任。
二、抵押
（一）從對財產的要求看：要求必須有財產，只是不轉移財產的占有。
可以按如下方式出多選：
下列哪些財產可以用作抵押？
下列哪些財產不可以用作抵押？
下列哪些抵押合同無效？如果不能用做抵押的財產抵押了，抵押合同無效。一般，不得用作抵押的財產和可以用作抵押的財產互為干擾項，考查多選題。
注意以下幾項可以用于抵押的財產：
（1）抵押人依法有權處分的國有的土地使用權、房屋和其他地上定著物。強調：國有的土地使用權。
（2）抵押人依法承包并經發包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權。強調：土地使用權。
即：土地的所有權歸國家，只有使用權可以抵押。
注意以下幾項不得用于抵押的財產：
（1）學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施；
（2）所有權、使用權不明或者有爭議的財產；
（3）依法被查封、扣押、監管的財產；（注：先查封后抵押的，抵押無效；先抵押后查封，抵押權有限）
特殊情形抵押：
（1）在建工程依法辦了抵押登記的，抵押有效；違法違章的建筑，抵押無效。
（2）鄉（鎮）、村企業的土地使用權不得單獨抵押。以鄉（鎮）、村企業的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內的土地使用權同時抵押。
（3）以出讓方式取得的國有土地使用權抵押的，應當將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押。（房地同時抵押）
（4）學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體，以其教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施以外的財產為自身債務設定抵押的，人民法院可以認定抵押有效。
（5）按份共有人以其共有財產中享有的份額設定抵押的，抵押有效。
（6）共同共有人以其共有財產設定抵押，未經其他共有人的同意，抵押無效。但是，其他共有人知道或者應當知道而未提出異議的視為同意，抵押有效。
（7）財產抵押后，該財產的價值大于所擔保債權的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。
（二）抵押合同何時生效（單選）
通常，抵押合同生效的時間是依抵押物是否必須辦登記手續而定的。如果抵押物必須辦登記手續，那么抵押合同生效的時間就是登記之日；抵押財產是抵押人自愿辦登記手續的，那么抵押合同生效的時間就是簽定之日。
辦理抵押登記的部門（新增，單選）：
注意以下幾點：
（1）以無地上定著物的土地使用權抵押的，為核發土地使用權證書的土地管理部門；
（2）以企業的設備和其他動產抵押的，為財產所在地的工商行政管理部門。
（3）以其他財產抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，登記部門為抵押人所在地的公證部門。
（三）抵押的效力（難點、注意綜合題）
抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。（多選）
注意以下幾點：
（1）債務履行期屆滿，債務人不履行債務致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權人有權收取由抵押物分離的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。
如：甲乙簽了100萬的買賣合同，甲企業以1萬棵蘋果樹設置抵押，債務人甲企業到期不能支付債務，蘋果樹在06年的9月1日被法院依法扣押，自扣押之日起，債權人乙企業有權收取蘋果樹上的蘋果。這就是所謂天然孳息。
（2）抵押人將已出租的財產抵押的，應當書面告知承租人，原租賃合同繼續有效。（新增）如：甲乙企業簽訂了房屋租賃合同，甲以自己的房屋出租給乙，租賃期間為07年的1月1日到12月31日，07年4月1日，甲以該房屋做抵押向丙借款10萬元，抵押期限為6個月，抵押時，甲書面告知了承租人乙。07年10月1日，由于甲到期不能清償債務，甲乙之間達成協議，甲將自己的房屋折價抵償給丙。法律規定，對于先出租后抵押的，抵押權實現的，租賃合同在原有效期內繼續有效。也就是，在07年12月31日之前，租賃合同對受讓人丙繼續有效。
（3）抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。
如：05年1月1日，甲用自己所擁有的房屋抵押向乙銀行借款10萬元，借款期限為1年，05年4月1日，甲又將該房屋轉讓給丙，且甲并未將房屋已經抵押的實情告訴給丙，也沒有通知抵押權人乙銀行，該轉讓無效。12月31日，甲到期不履行清償債務時，乙銀行可以行使抵押權。
（4）抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。抵押權與其擔保的債權同時存在，債權消滅的，抵押權也消滅。
（四）抵押權的實現
注意抵押權實現的順序：
在拍賣價款清償時，按下列順序清償：（1）實現抵押權的費用；（2）主債權的利息；（3）主債權。
今年教材新增內容：
1.城市房地產抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押物。
2.同一財產法定登記的抵押權與質權并存時，抵押權人優先于質權人受償。同一財產抵押權與留置權并存時，留置權人優先于抵押權人受償。
3.同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規定清償：
（1）抵押合同已登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償；（2）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照上述第（1）項規定清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。
（五）最高額抵押
1.最高額抵押的主合同債權不得轉讓
2.抵押權人實現最高額抵押權時，如果實際發生的債權余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優先受償的效力；如果實際發生的債權余額低于最高限額的，以實際發生的債權余額為限對抵押物優先受償。
如：甲企業于06年連續向銀行貸款，甲企業以自己的廠房設置1000萬元的最高抵押，債務人甲企業到期不能清償到期債務，廠房的拍賣價款為1200萬元，如果06年實際借款為800萬元，則債權人乙銀行以800萬為限對抵押物優先受償。剩下的400萬退還甲。如果06年實際借款為1600萬元，則債權人乙銀行對抵押物優先受償權為最高額1000萬元，對超出的部分不具有優先受償權。也就是1200萬元拍賣價款，其中的1000萬元乙銀行有優先受償權。
三、質押
質押對財產的要求是：不但有財產，還得轉移占有。
因為要求轉移占有，質押合同自質物移交于質權人占有時生效。
因為要求轉移占有，所以只能分為：動產質押，權利質押；不動產只能是抵押。
質押擔保的范圍同上述兩種方式的一樣，包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用
質押生效時間：
（1）以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的，質押合同自權利憑證交付之日起生效。
（2）以依法可以轉讓的股票、商標專用權、專利權、著作權中的財產權出質的，應當向有關部門辦理出質登記，質押合同自登記之日起生效。
（3）以上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質向證券登記機構辦理出質登記之
日起生效。
（4）以非上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。
注意的判斷題：
（1）質權因質物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應當作為出質財產。質權與其擔保的債權同時存在，債權消滅的，質權也消滅。
（2）出質人和質權人在合同中不得約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時，質物的所有權轉移為質權人所有。
（3）出質人以其不具有所有權但合法占有的動產出質的，不知出質人無處分權的質權人行使質權后，因此給動產所有人造成損失的，由出質人承擔賠償責任。
四、留置
考點：
在保管合同、運輸合同、承攬合同以及法律規定可以留置的其他合同可以發生留置權。（多選題）
留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現留置
權的費用。（多選）
留置權人負有妥善保管留置物的義務。因保管不善致使留置物滅失或者毀損的，留置權
人應當承擔民事責任（判斷）
債權人與債務人應當在合同中約定，債權人留置財產后，債務人應當在不少于2 個月的
期限內履行債務（單選）
債務人逾期仍不履行的，債權人可以與債務人協議以留置物折價，
也可以依法拍賣、變賣留置物。留置物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分
歸債務人所有，不足部分由債務人清償。（判斷）
五、定金（客觀題、案例題）
涉及錢數的規定可以結合起來。
涉及錢數：預付款、定金、違約金、賠償金。
預付款和定金相同點：
（1）預付款和定金都是先行給付的。
（2）預付款和定金在履行合同之后沖抵貨款。
預付款和定金不同點：
（1）預付款和定金雖然都是先行給付的，但是定金是自愿的，而預付款具有一定的不自愿性。
（2）預付款沒有擔保作用，而定金具有擔保作用。
（3）預付款和定金雖然都是先行給付的，若雙方守約，都可以沖抵貨款，但是若一方違約，定金是要受損失的，而預付款在任何情況下都不會受到損失。
定金具有雙重性，既具有擔保性，又具有懲罰性。
在起擔保作用時必須注意以下幾點：
（1）定金必須給付一定數額的貨幣，不能以物替代；
（2）定金是實踐合同；定金合同從實際交付定金之日起生效。實際交付的定金數額多于或者少于約定數額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。
（3）定金給付的數額不得超過主合同標的額的20%，超過部分無效。
定金起懲罰作用時，主要是定金罰則如何使用：
給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；
收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。
違約金最基本的特性就是具有懲罰性；
賠償金最基本的特性就是具有補償性。
違約金和定金具有相同的特性——懲罰性，所以法律規定違約金和定金當事人不能并用；如果既約定了違約金，又約定了定金，二者選其一，是由守約方來選擇的。
違約金和賠償金的性質不同，可以同時并用，但計算數額時不能累加。
定金、違約金、賠償金考察角度：
1. 王老師約定誰違約就付對方5000元違約金，現在王老師違約但沒給對方造成損失，按照法律規定，只要違約，無論對方是否有損失，都要付給對方5000元違約金。
2. 同上，若王老師違約給對方造成2000元損失，仍然付5000元違約金。
3. 同上，若王老師違約給對方造成6000元損失，對方可以向王老師要5000元的違約金，不足彌補損失的部分再向王老師要1000元的賠償金。
4. 同上，若王老師違約給對方造成5000萬元損失，可否要求增加違約金？法律規定，可以。即：當約定的違約金小于造成的損失，可以要求法院或仲裁機構予以增加違約金。
5. 同上，若王老師違約給對方造成1元損失。可否要求減少違約金？法律規定，當約定的違約金過分高于造成的損失，可以要求適當減少違約金。
6. 同上，合同同時約定要給付王老師10萬的定金，但由于某種原因你的定金未能給付。現在王老師違約了，沒有給你造成任何損失。現在你要求王老師承擔違約的方式有：A違約金；B定金；C違約金或定金；D違約金和定金
答案：A
解析：定金合同實踐合同，在這里不成立。
7. 同上，你給付王老師10萬的定金，現在王老師違約了，沒有給你造成任何損失。現在你要求王老師承擔違約的方式有：A違約金；B定金；C違約金或定金；D違約金和定金
答案：ABC
8. 合同約定，你交付王老師10萬的定金，王老師收了10萬元的定金，現在王老師違約了，但沒有給你造成任何損失。王老師應該交付你多少錢？
按照法律規定，收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。王老師收了10萬，應該返還20萬。
9．王老師收了10萬元的定金，王老師違約給你造成20萬元損失。王老師應該交付你多少錢？
應該是30萬。當約定定金條款，同時又有損失時，計算數額是一定要扣除自己本金的部分。損失多少要求賠償多少。
檢驗基本原則：在同一事件中，不論是給付方還是接受方，不論誰違約，雙方的損失一樣多。

第六節 合同的變更和轉讓
一、合同的變更
主要客觀題
注意：
1.條款內容的變更，主體不變。如果主體變更，就叫轉讓，而不是變更。
2.當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。
3.合同變更的效力原則上僅對未履行的部分有效，對已履行的部分沒有溯及力.
二、合同的轉讓
主要客觀題
注意：
1.債權人轉讓權利不需要經債務人同意，只需要通知債務人。債務人轉讓債務必須經債權人同意。
2.債權人轉讓主權利時，從權力也一并轉讓。受讓人在取得債權的時候，也取得和債權有關的從權利。
3.債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人，應當經債權人同意；否則債務人轉移
合同義務的行為對債權人不發生效力，債權人有權拒絕第三人向其履行，同時有權要求債務
人履行義務并承擔不履行或遲延履行合同的法律責任。
4.合同權利義務的一并轉讓
當事人訂立合同后分立的，由分立的法人對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務；當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人行使合同權利，履行合同義務。
如：乙企業向甲企業發了價值100萬的貨，甲企業應該向乙企業付款。甲企業還未向乙企業付款前，乙企業就分立成了A和B。這一筆貨款，A和B享有的是連帶的債權。A和B都可以向甲要。如果B要回了100萬，他應該負責分配給A.
享有連帶債權和承擔連帶債務的情況：
如：甲是債權人，乙是債務人，他們之間有100萬的債權債務關系，乙還沒有還給甲這100萬債權債務時，甲就分立為C和D。這筆款C和D都可以去要。他們享有的是連帶債權。
如：A企業向B 企業發了價值100萬的貨,B企業應該向A企業付款。B企業還未向A企業付款前，B企業就分立成了C和D。A找C和D都可以要求付款，如果A找D付了100萬，D代為清償以后，應該向C進行追償。
A是債權人，B是債務人B企業還未向A企業付款前，A企業就分立成了C和D。這100萬債權C和D都可以行使。如果D找B要回了100萬，他應該負責分配給C.