第8章講義
學習時注意《合同總則》與《合同分則》的結合、《合同法》與《擔保法》的結合、《合同法》與《票據法》的結合，經常以案例形式出題。
第一節 合同法律制度概述
一、合同的分類(注意不同標準下的分類)
1、有名合同和無名合同；以法律、法規是否對其名稱做出明確規定為標準。合同分則中列舉的合同，為有名合同，否則為無名合同。例如勞動合同、保險合同屬于無名合同。
2、諾成合同與實踐合同；按照除雙方意思表示一致外，是否尚需交付標的物才能成立為標準。比較典型的實踐合同有：定金合同、自然人之間的借款合同、質押合同、保管合同。
3、要式合同和不要式合同；按照法律、法規是否特別要求具備特定形式和手續為標準。
4、雙務合同和單務合同；按照雙方是否互負義務為標準區分。
5、有償合同與無償合同；按照當事人權利的獲得是否支付代價為標準。
二、《合同法》的調整范圍
新內容，注意多選題。教材P321。
涉及婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，不適用《合同法》調整的范圍。
三、《合同法》的基本原則(新增內容，一般了解)
平等原則；自愿原則；公平原則；誠實信用原則；遵守法律，不得損害社會公共利益原則；嚴守合同原則。

第二節 合同的訂立
應該重點掌握本節的內容。
一、合同訂立的形式(與第一章的有關內容有聯系)
書面形式；口頭形式；其他形式。
書面形式，是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式。
口頭形式：除即時清結的合同外，都應該采用書面形式；對于不即時清結的和較重要
的合同不宜采用口頭形式。
其他形式：推定成立的默示合同。
二、合同的主要條款
（一）當事人的名稱或者姓名和住所
（二）標的
標的是合同當事人雙方權利和義務所共同指向的對象，標的歸納起來可以分為：
1、有形財產
2、無形財產
3、勞務
4、工作成果
（三）數量
合同的數量要準確，應選擇使用雙方當事人共同接受的計量單位、計量方法和計量工具，避免簡單用量詞代替數量。比如：一盒、一筐、一車等。
（四）質量
質量是標的的內在素質和外觀形態的綜合，一般以品種、型號、規格、等級和工程項目
的標準等體現出來。
合同對質量條款未約定或約定不明的，先適用一般規則，再適用具體規則。即雙方當事人可以協議補充；達不成補充協議的，按合同的有關條款或交易習慣確定；仍不能確定的，適用具體的履行規則。對質量約定不明確的，按國家、行業標準履行；沒有國家或行業標準的，按社會通行的標準履行。
（五）價款或者報酬
合同當事人對價款未約定或約定不明的，首先按照訂立合同時履行地的市場價格確定；當事人約定采用政府價格或國家指導價格，在合同期限內政府價格調整的，雙方當事人守約的，按交付時的價格確定；雙方當事人一方或雙方違約的，適用價格法則。價格法則，即逾期交付標的物的，價格上漲，按原價履行；價格下降的，按新價格履行。逾期提取標的物或逾期付款的，價格上漲的，按新價格履行；價格下降的，按原價格履行。(簡單理解為：不讓違約方占便宜)
（六）履行期限、地點和方式
雙方當事人對履行期限有約定的，按約定履行；雙方當事人對履行期限未約定或約定不明的，債務人可以隨時履行；債權人也可以隨時要求對方履行，但是要給對方必要的準備時間。
買賣合同中，買方提貨的，履行地為提貨地；賣方送貨的，履行地為買方收貨地。給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行。其他標的，在履行義務一方所在地履行。
合同雙方當事人對履行方式未約定或約定不明的，按有利于實現合同目的的方式履行。履行費用的負擔如果約定不明確，由履行義務一方負擔。
（七）違約責任
當事人為了保證合同義務嚴格按照約定履行，為了及時地解決合同糾紛，可以在合同中明確規定違約責任條款，如約定定金或違約金，約定賠償金額以及賠償金的計算方法等。
（八）解決爭議的方法
當事人采用訴訟方式解決糾紛的，不必在合同中約定；當事人采用仲裁方式解決糾紛的，必須有書面協議。
除法律另有規定外，涉外合同的當事人可以選擇解決他們的爭議所適用的法律，可以選擇中國法律、其他國家或地區的法律。
三、格式條款
（一）格式條款的概念
格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。保險公司的保險合同條款、外貿公司的外貿合同條款是比較典型的格式條款。
（二）《合同法》對格式條款的使用限制
1、提供格式條款一方的義務。
提供格式條款的一方有提示說明的義務，應當采取合理的方式提請對方注意免除或限制
其責任的條款，按照對方的要求對該條款予以說明。
2、某些格式條款無效。
(1) 提供格式條款的一方免除其責任，加重對方責任，排除對方主要權利的條款無效。
(2) 格式條款具有《合同法》第52 條規定的合同無效情形時無效。
(3) 格式條款具有《合同法》第53 條規定的免責無效情形時無效。
3、對格式條款的解釋。
對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當做出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。
四、合同訂立的方式
根據《合同法》規定，當事人采取要約、承諾方式訂立合同。
(一)要約
1、要約的概念及要約應具備的條件
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。
要約的必須內容具體確定，即要約的內容必須具有足以使合同成立的主要條件。
2、要約邀請
要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。要約邀請處于合同的準備階段，沒有法律約束力。
《合同法》規定，寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書等都屬于要約邀請，商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。
例如：甲向乙發了一封電報，電報內容為：有100噸白糖，每噸價格2000元，如有意購買，請于6月1日前與我廠聯系。
解析：這種電報的內容明確、具體，有實質性內容：價格、數量、期限，屬于要約。
再如：家樂福發出一則商業廣告，內容為：為感謝廣大顧客一年來的惠顧，家樂福特舉行優惠活動，色拉油(5公斤裝)XX元/桶、大米(10公斤裝)XX元/袋，貨源充足，保證供應，現金結算，優惠期限10天。
解析：這類商業廣告的內容明確、具體，有足以使合同成立的條件，屬于要約。
(二)要約生效時間、要約的撤回、撤銷與失效
要約到達受要約人時生效。
要約送達受要約人之前受要約人已經知道其內容，要約也不生效，實際到達受要約人時生效。采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間；未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。
要約撤回是指要約在發出后、生效前，要約人使要約不發生法律效力的意思表示。
要約撤銷是指要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。
法律規定了兩種不得撤銷要約的情形：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同做了準備工作。
《合同法》規定了要約失效的情形：（1）拒絕要約的通知到達要約人。（2）要約人依法撤銷要約。（3）承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾。（4）受要約人對要約的內容做出實質性變更。(詳細內容見教材P329)
(三)承諾
承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的內容必須與要約的內容一致、承諾必須在有效期限內做出。
受要約人超過承諾期限發出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
要約以信件或電報做出的，承諾期限自信件載明的日期或電報的交發之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。
承諾通知到達要約人時生效。承諾可撤回，不可撤銷。
受要約人對要約的內容做出實質性變更的，為新要約。
簽訂合同的過程，實際上就是一個要約、新要約、再要約，直至承諾的過程，也就是討價還價的過程。
考題中如果出現“XX向XX發電報或傳真……”，通常是考查合同訂立程序的，考生要特別注意第一個行為的界定，如果將第一個行為界定為要約，那么第二行為通常為新要約或承諾，而不會再是要約邀請；如果將第一個行為界定為要約邀請，那么第二個行為通常為要約，不會直接出現承諾。
本部分內容可以以案例的形式出現，也可以以選擇題的形式出現。
(四)合同成立的時間和地點
當事人采用合同書、確認書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。如果在簽字或蓋章前，一方當事人履行了合同，對方當事人接受的，該合同成立。(合同的實際履行原則，綜合題中可能出現)
采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營業地為合同成立的地點，沒有主營業地的，其經常居住地為合同成立的地點。
五、締約過失責任
締約過失責任與違約責任的不同：
1、時間不同。違約責任發生在合同訂立之后，締約過失責任發生在合同訂立過程中。
2、內容不同。違約責任違反了合同規定的權利、義務；締約過失責任違反了誠實信用原則，沒有承擔先合同義務。
3、違約責任：無論是否給守約方造成損失，都應該承擔違約責任；締約過失責任，是給對方造成損失的，承擔締約過失責任。
當事人違背了誠實信用原則，在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失，應當承擔損害賠償責任：
1、假借訂立合同，惡意進行磋商。
2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況。
3、當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，泄露或不正當使用的。
例如：王某代理銷售機器設備，向一家醫院發出產品介紹和報價單。經雙方反復磋商，王某愿以30萬元的價格出售，而對方只能出價28萬元，最終雙方未達到一致，合同未能簽訂。法律規定，當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，都不得泄露或不正當使用。假如王某將其在談判過程中知悉的全部商業信息告知設備生產廠家，廠家以28萬元與醫院簽訂合同，并答應給王某2萬元的“信息費”，在這種情況下，王某的行為違背了誠實信用原則，不正當使用了在談判過程中知悉的商業秘密，損害了醫院的利益，應當承擔締約過失責任。
締約過失責任通常以客觀題形式出現，關鍵點：
1、違背誠實信用原則。
2、給對方造成損失。