三、中外合作經營企業
（一）合營企業、合作企業的相同點
1、注冊資本與投資總額的關系
2、出資方式
合作各方應當以其自有的財產出資，對該出資不得設置抵押或者其他形式的擔保。
3、出資轉讓
合作各方之間相互轉讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉讓全部或者部分權利的，須經合作他方同意，并報審批機關批準。
4、出資期限
（二）合營企業、合作企業的區別
1、組織形式
（1）合營企業：均為有限責任公司
（2）合作企業的組織形式取決于法人資格：具有法人資格的，其組織形式均為有限責任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關系是一種合伙關系。
2、組織機構
（1）合營企業：董事會和經營管理機構，董事會為最高權力機構。
（2）合作企業：具備法人資格的合作企業，一般設立董事會；不具備法人資格的合作企業，一般設立聯合管理委員會。
3、收益分配
（1）合營企業（股權式企業）：按照合營各方的出資比例進行分配。
（2）合作企業（契約式企業）：按照合作企業合同約定的比例和方式進行分配。
4、投資回收
（1）合營企業：外國合營者在合營期內不得先行回收投資，只能在企業解散清算后才能回收投資。
（2）合作企業：如果在合作企業合同中約定合作期限屆滿時合作企業的全部固定資產無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內可以先行回收投資。
5、經營期限
（1）合營企業：一般的行業可以在合同中約定合營期限，也可以不約定；只有某些特殊行業必須約定合營期限。
（2）合作企業：合作期限必須在合同中訂明。
6、董事會
（1）董事長的產生方式不同：合營企業的董事長由合營各方協商確定或者由董事會選舉產生；合作企業的董事長由合作企業章程規定。
（2）董事的任期不同：合營企業董事的任期為4年，合作企業董事的任期不得超過3年。
（3）董事會的特別決議事項不同
相同事項：①企業章程的修改；②合并、分立、解散；③注冊資本的增加、減少。
合作企業增加的事項：①變更組織形式；②合作企業的資產抵押；③合作企業委托第三人經營管理的。
【解釋】合作企業委托第三人經營管理的，必須經董事會一致同意，并報審批機關批準，向工商行政管理機關辦理變更登記手續。
【例題1】中外合作者選擇以有限責任公司形式設立中外合作經營企業的，應當按照合作各方的出資比例進行利潤分配。（）
【答案】×
【解析】中外合作經營企業是契約式企業，按照合作合同的約定分配損益。
【例題2】根據外商投資企業的有關法律規定，下列關于中外合資經營企業（下稱合營企業）與中外合作經營企業（下稱合作企業）區別的正確表述有（）。
A、合營企業外方投資比例不得低于注冊資本的25％，而合作企業外方投資比例沒有限制
B、合營企業按照出資比例分配收益，而合作企業按照合同約定分配收益
C、合營企業必須是依法取得法人資格的企業，而合作企業可以不具備法人資格
D、合營企業在經營期間外方不得先行回收投資，而合作企業在經營期間內外方在一定條件下可以先行回收投資
【答案】BCD
【例題3】根據外商投資企業法律制度的規定，中外合作經營企業發生的下列事項中，應由董事會（或者聯合管理委員會）出席會議的董事（或者委員）一致通過的有（）。
A、企業章程的修改
B、資產抵押
C、注冊資本的增減
D、企業的合并
【答案】ABCD
【例題4】根據中外合作經營企業法律制度的規定，下列有關中外合作經營企業組織形式和組織機構的表述中，正確的是（）。（2005年）
A、合作企業的組織形式均為有限責任公司
B、合作企業均應設立聯合管理委員會
C、合作企業的負責人由主管部門任命
D、合作企業總經理負責企業日常經營管理工作
【答案】D
【例題5】甲企業為具有法人資格的中外合作經營企業，設立董事會。根據中外合作經營企業法律制度的規定，下列事項中，無須經出席董事會會議的董事一致通過的是()。（2007年）
A、合作企業的資產抵押
B、合作企業利潤的分配
C、合作企業的解散
D、合作企業注冊資本的增加
【答案】B
【例題6】下列有關中外合資經營企業與中外合作經營企業共同特點的表述中，符合外商投資企業法律制度規定的是（）。
A、二者的中外投資者均可以是公司、企業、其他經濟組織或者個人
B、二者的中外投資者均以其投資額為限對企業的債務承擔有限責任
C、二者的注冊資本均為在工商行政管理機關登記的中外投資各方認繳的出資額之和
D、二者均由中外投資各方共同投資、共同經營、按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧
【答案】C
【解析】（1）選項A：外國投資者可以是公司、企業、其他經濟組織或者個人，但中方只能是公司、企業、其他經濟組織，不包括個人；（2）選項B：合營企業的組織形式為有限責任公司，合營各方對合營企業的責任以各自認繳的出資額為限。具備法人資格的合作企業，組織形式為有限責任公司，以其投資或者提供的合作條件為限對合作企業承擔責任；不具備法人資格的合作企業，依照中國民事法律的有關規定承擔民事責任；（3）選項D：合營企業按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧，合作企業按照合作合同的約定進行損益分配。
（三）外國合作者先行回收投資的條件
1、中外合作經營者在合作企業合同中約定合作期滿時，合作企業的“全部”固定資產“無償”歸中國合作者所有。
2、對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，并由“財政稅務機關”（單選題）依法審查批準。
3、外國合作者應在合作企業的虧損彌補之后，才能先行回收投資。
【解釋】外國合作者經過財政稅務機關的批準，可以在（所得稅）稅前回收投資，也可以在稅后利潤中擴大外國合作者的分配比例。總之，不管是稅前還是稅后，外國合作者是在“利潤分配”中通過一定的形式先行回收投資，因此，根據利潤的分配順序，如果合作企業發生虧損的，應當首先彌補虧損。
【例題1】根據中外合作經營企業法律制度的規定，中外合作者在合作企業合同中約定合作期限屆滿時，合作企業的全部固定資產歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內可以先行回收投資，如果外國合作者申請在合作企業繳納所得稅前回收投資，必須經有關機關審查批準。該審查批準機關是（）。（2002年）
A、人民銀行
B、對外經濟貿易主管機關
C、財政稅務機關
D、工商管理機關
【答案】C
【例題2】中國的甲公司與新加坡的乙公司擬在中國組建一家中外合作經營企業，甲公司出資占70％，乙公司出資占30％。合作合同中約定的下列事項中，符合法律規定的是（）。
A、合作企業的董事長和副董事長由中方擔任，總經理和副總經理由外方擔任
B、外方出資中包括一套價值10萬美元的設備，于合作企業取得營業執照后3個月運抵合作企業所在地
C、中方出資中的30萬美元為現金，由中方向銀行借貸，合作企業以設備提供擔保
D、合作企業前5年的利潤分配，中外雙方各按50％的比例進行分配，在合作期滿時企業固定資產歸中方所有
【答案】BD
【解析】（1）選項A：中外合作者的一方擔任董事長，由他方擔任副董事長。（2）選項C：任何一方不得以合作企業或者合作他方的財產和權益為其出資提供擔保。（3）選項D：中外合作經營企業的中外合作者如果在合作企業合同中約定合作期限屆滿時合作企業的全部固定資產無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內可以先行回收投資。
（四）合作期限
1、合作企業的合作期限應當在合同中訂明。
2、經批準延長合作期限的，合作企業憑批準文件向工商行政管理機關辦理變更登記手續，延長的期限從期限屆滿后第一天計算。
3、合作企業合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經回收完畢的，合作企業期限屆滿時不再延長。但外國合作者增加投資的，可以向審查批準機關申請延長合作期限。
【解釋】合營企業、合作企業和外資企業經營期限的延長，都須審批。
【例題1】根據中外合作經營企業法律制度規定，中外合作經營企業的合作各方在合作期限屆滿前，經協商同意延長期限，并向審批機關提出延長合作期限申請而獲得批準的，延長期限的起算日期是（）。
A、合作各方達成延長合作期限協議之日
B、審批機關批準合作企業延長合作期限之日
C、工商行政管理機關為合作企業延長合作期限辦理變更登記之日
D、合作企業原合作期限屆滿后的次日
【答案】D
【例題2】根據外商投資企業法律制度的規定，中外合作經營企業發生的下列事項中，應當報審批機關批準的是（）。
A、合作企業委托第三人經營管理
B、延長合作期限
C、合作一方向合作他方以外的他人轉讓其出資
D、減少注冊資本
【答案】ABCD
【例題3】根據中外合作經營企業法律制度的規定，某一具有法人資格的中外合作經營企業發生的下列事項中，須經審查批準機關批準的有()。（2007年）
A、合作企業委托第三人經營管理
B、合作企業由中方合作者擔任董事長
C、合作企業減少注冊資本
D、合作企業延長合作期限
【答案】ACD
【解析】（1）選項A：合作企業成立后，委托第三人經營管理的，必須經董事會一致同意，并報審批機關批準，向工商行政管理機關辦理變更登記手續；（2）選項C：三個外商投資企業注冊資本的減少，均須經審查批準機關的批準；（3）選項D：三個外商投資企業延長經營期限，均須經審查批準機關的批準。
四、外資企業
1、外國投資者設立外資企業，應當通過擬設立外資企業所在地的“縣級或者縣級以上人民政府”向審批機關提出申請。
2、注冊資本
（1）外資企業注冊資本的增加、減少、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續；
（2）外資企業將其財產或者權益對外抵押、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關備案。
【相關鏈接1】外資企業的合并、分立導致資本發生重大變化時，須經審批機關批準，并聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告；經審批機關批準后，向工商行政管理機關辦理變更登記手續。
【相關鏈接2】經審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內興辦的其他外商投資企業獲得的人民幣利潤出資。
【相關鏈接3】外資企業的經營期限，根據不同的行業和企業的具體情況，由外國投資者在設立外資企業的申請書中擬訂，經審批機關批準。
【相關鏈接4】合營企業、合作企業和外資企業延長經營期限時均應得到審批機關的批準。
【例題1】根據外資企業法律制度的規定，外資企業下述事項中，必須經審批機關批準的有（）。
A、增加注冊資本
B、轉讓注冊資本
C、抵押企業財產
D、出口本企業生產的產品
【答案】ABC
【例題2】根據外資企業法律制度的規定，外資企業下述事項中，必須經審批機關批準的有（）。
A、注冊資本的增加、減少
B、財產的對外抵押、轉讓
C、外國投資者用其從中國境內興辦的其他外商投資企業獲得的人民幣利潤出資
D、延長經營期限
【答案】ABCD
【例題3】下列有關外商投資企業經營期限的表述中，符合我國法律制度規定的有()。
A、中外合資經營企業，有的行業必須在合同中約定經營期限，有的行業可以在合同中不約定經營期限
B、中外合作經營企業的經營期限由中外合作者協商確定，并在合作合同中訂明
C、外資企業的經營期限，由外國投資者申報，由審批機關批準
D、中外合作經營企業合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經回收完畢的，合作企業經營期限屆滿不再延長
【答案】ABCD
【解析】外資企業的經營期限，根據不同的行業和企業的具體情況，由外國投資者在設立外資企業的申請書中擬訂，經審批機關批準。
3、出資
外國投資者以工業產權、專有技術出資的，其作價金額不得超過其注冊資本的20％。
【例題1】在設立外資企業時，外國投資者以專有技術作價出資，該專有技術的作價金額不得超過外資企業注冊資本的20％。（）（2004年）
【答案】√
【例題2】外資企業的外國投資者以工業產權、專有技術作價出資的，該工業產權、專有技術的作價金額不得超過外資企業注冊資本的25％。（）（2007年）
【答案】×
4、清算
外資企業的清算委員會應當由外資企業的法定代表人、債權人代表以及有關主管機關的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師參加。
【公司】（1）有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成；（2）逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定清算組進行清算。
【合伙企業】（1）清算人由全體合伙人擔任；（2）經全體合伙人過半數同意，可以自合伙企業解散事由出現后15日內指定一個或者數個合伙人，或者委托第三人擔任清算人。（3）自合伙企業解散事由出現之日起15日內未確定清算人的，合伙人或者其他利害關系人可以申請人民法院指定清算人。
【個人獨資企業】投資人可以自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。
【合營企業】清算委員會的成員應當在合營企業的董事中選任。董事不能擔任時，合營企業可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。
【外資企業】清算委員會應當由外資企業的法定代表人、債權人代表以及有關主管機關的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師參加。
【破產管理人】破產程序中的管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。
【例題1】根據外資企業法律制度的規定，外資企業依法解散時，清算委員會的組成人員應當包括（　）。
A、外資企業的法定代表人
B、債權人代表
C、債務人代表
D、有關主管機關的代表
【答案】ABD
【例題2】某外資企業的組織形式為有限責任公司。該外資企業依法解散時，根據外資企業法律制度的規定，下列人員中，不得擔任清算委員會成員的是()。（2007年）
A、債權人代表
B、有關主管機關代表
C、該外資企業董事長
D、某外國注冊會計師
【答案】D