第四章外商投資企業(yè)法律制度
本章考情分析
在最近3年的考試中，本章的平均分值為7分，2007年的分值為9分，題型全部為客觀題。由于2007年教材新增了“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)”，考生對此應(yīng)高度關(guān)注，不排除出簡答題的可能性。
最近3年題型題量分析
2005年2006年2007年
單選題3題3分2題2分3題3分
多選題1題2分2題4分2題4分
判斷題1題1分1題1分2題2分
合計5題6分5題7分7題9分

2008年教材的主要變化
2007年教材的主要變化是：（1）在第一節(jié)新增了“外商投資企業(yè)的投資項目”；（2）在第一節(jié)新增了“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)”。
2008年教材的主要變化：對“分期出資的總期限”進行了重大調(diào)整。
考生應(yīng)注意以下考點：（1）外商投資企業(yè)的投資項目，在多選題中準(zhǔn)確區(qū)分鼓勵類、限制類、禁止類投資項目的范圍；（2）高度關(guān)注“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)”，其中包括大量單選題、多選題和判斷題的考點；（3）投資總額與注冊資本的關(guān)系；（4）合營企業(yè)的出資方式；（5）合營企業(yè)的出資期限；（6）出資額的對外轉(zhuǎn)讓；（7）合營企業(yè)、合作企業(yè)董事會的會議制度；（8）合作企業(yè)外方投資者先行回收投資的條件。

本章重點與難點分析
【考試大綱基本要求】
1、掌握外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)；
2、掌握中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額、合營各方的出資方式和出資期限、出資額的轉(zhuǎn)讓、組織形式和組織機構(gòu)、財務(wù)會計管理；
3、掌握中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本、投資與合作條件、組織形式和組織機構(gòu)、經(jīng)營管理；
4、掌握外資企業(yè)的注冊資本、外國投資者的出資、財務(wù)會計管理；
5、熟悉外商投資企業(yè)的投資項目；
6、熟悉中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立、合營期限、解散和清算；
7、熟悉中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立、合營期限、解散和清算；
8、熟悉外資企業(yè)的設(shè)立、組織形式和組織機構(gòu)、經(jīng)營期限、終止和清算；
9、了解外商投資企業(yè)的概念、種類、權(quán)利義務(wù)；
10、了解中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的概念。
一、外商投資企業(yè)法律制度概述
（一）外商投資企業(yè)的投資項目（2007年新增）
1、鼓勵類外商投資項目
（1）屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；
（2）屬于高新技術(shù)、先進適用技術(shù)，能夠改進產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的；
（3）適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的；
（4）屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；
（5）能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的。
2、限制類外商投資項目
（1）技術(shù)水平落后的；
（2）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；
（3）從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的；
（4）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的。
3、禁止類外商投資項目
（1）危害國家安全或者損害社會公眾利益的；
（2）對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；
（3）占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的；
（4）危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；
（5）運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的。
4、允許類外商投資項目
不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。
【特殊規(guī)定】（1）產(chǎn)品“全部直接出口”的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目；（2）產(chǎn)品出口額占其銷售總額70％以上的限制類外商投資項目，經(jīng)批準(zhǔn)可以視為允許類外商投資項目。
【解釋】考生應(yīng)準(zhǔn)確區(qū)分鼓勵類、限制類、禁止類投資項目的范圍，注意多選題。
【例題1】根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，下列選項中，屬于限制類外商投資項目的有()。
A、能源、重要原材料工業(yè)項目
B、不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項目
C、從事國家規(guī)定實行保護性開采的特種礦種勘探的項目
D、運用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項目
【答案】BC
【解析】選項A屬于鼓勵類投資項目，選項D屬于禁止類投資項目。
【例題2】根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，下列各項中，屬于限制類外商投資項目的有（）。
A、技術(shù)水平落后的
B、占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的
C、運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的
D、不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的
【答案】AD
【解析】選項BC屬于“禁止類”外商投資項目。
（二）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)（2007年新增）
1、并購形式
（1）股權(quán)并購
外國投資者購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)。
（2）資產(chǎn)并購
①先設(shè)立、再并購：外國投資者先設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)并運營該資產(chǎn)。
②先并購、再設(shè)立：外國投資者協(xié)議先購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)并運營該資產(chǎn)。
2、并購要求
（1）境內(nèi)公司以其在境外合法設(shè)立或者控制的公司的名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。
（2）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或者可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或者中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部進行申報。
（3）外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)；外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)原有的債權(quán)債務(wù)。
（4）并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。
3、注冊資本與投資總額（重點）
（1）注冊資本為210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7倍；
（2）注冊資本在210－500萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；
（3）注冊資本在500－1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；
（4）注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。
【解釋】該考點在第二節(jié)還會出現(xiàn)，二者的角度不同：此處為注冊資本如何決定投資總額，第二節(jié)為投資總額如何決定注冊資本。
【例題1】某外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，將境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)，該外商投資企業(yè)的注冊資本為700萬美元。根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，該外商投資企業(yè)的投資總額的上限是()。
A、1000萬美元B、1400萬美元C、1750萬美元D、2100萬美元
【答案】C
【例題2】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定，下列各項中，注冊資本與投資總額符合規(guī)定的有（）。
A、注冊資本150萬美元，投資總額200萬美元
B、注冊資本300萬美元，投資總額620萬美元
C、注冊資本700萬美元，投資總額1500萬美元
D、注冊資本1500萬美元，投資總額3900萬美元
【答案】ACD
【解析】選項B：投資總額在420－1000萬美元之間的，注冊資本不得低于投資總額的50％。
4、出資期限（重點）
（1）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)，向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或者出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)，支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60％以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。
【案例】法國的甲公司并購境內(nèi)乙公司60％的股權(quán)，并購價款為1200萬美元，乙公司依法變更為合營企業(yè)丙公司。并購價款的支付期限為：（1）一次性付清的，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)；（2）經(jīng)批準(zhǔn)分期支付的，前6個月支付的比例≥60％，總期限不超過1年（與并購價款的大小無關(guān)）。
（2）外國投資者認購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東，應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20％的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。
【相關(guān)鏈接1】根據(jù)《公司登記管理條例》的規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司的股東首次出資額應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應(yīng)當(dāng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。
【相關(guān)鏈接2】有限責(zé)任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資本的20％，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。
【案例】境內(nèi)乙有限責(zé)任公司擬增資6000萬元，在增資時，法國甲公司擬認購增資部分的60％，乙公司認購增資部分的40％。由于外國股東的加入，境內(nèi)乙公司應(yīng)依法變更為合營企業(yè)。合營企業(yè)在申請營業(yè)執(zhí)照時，全體股東（甲、乙）的實際繳付的出資不能低于1200萬元，（新增注冊資本6000萬元的20％），其余部分的出資期限一般不超過2年。
（3）設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并運營該資產(chǎn)的：
①對與該資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價；對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60％以上，1年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。
②其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15％，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
【案例】法國的甲公司在北京設(shè)立外資企業(yè)，注冊資本為1000萬美元。該外資企業(yè)成立后，又并購境內(nèi)乙公司的機器設(shè)備，并購價款為120萬美元。（1）120萬美元并購價款的出資期限為6個月、60％；（2）1000萬美元注冊資本的出資期限為3個月、15％。
（4）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者的出資比例低于注冊資本25％的，投資者以“現(xiàn)金”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以“實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。
【例題1】某外商投資企業(yè)由外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立，注冊資本600萬美元，其中外國投資者以現(xiàn)金出資120萬美元。下列有關(guān)該外國投資者出資期限的表述中，符合外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有關(guān)規(guī)定的是()。
A、外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清出資
B、外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清出資
C、外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起9個月內(nèi)繳清出資
D、外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)繳清出資
【答案】A
【例題2】某外商投資企業(yè)由外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立，注冊資本600萬美元，其中外國投資者以實物出資120萬美元。下列有關(guān)該外國投資者出資期限的表述中，符合外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有關(guān)規(guī)定的是()。
A、外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清出資
B、外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清出資
C、外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起12個月內(nèi)繳清出資
D、外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3年內(nèi)繳清出資
【答案】B
5、25％的規(guī)定
（1）外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25％的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。
（2）外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25％的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應(yīng)依照審批、登記程序進行審批、登記。
（3）境內(nèi)公司以其在境外合法設(shè)立或者控制的公司的名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇；但該境外公司認購境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本的比例達到25％以上的除外。
【例題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者出資比例低于注冊資本25％的，下列表述中，正確的是（）。
A、外國投資者應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)一次繳清出資
B、該企業(yè)的設(shè)立不需要經(jīng)過外商投資企業(yè)審批機關(guān)審批
C、該企業(yè)不能享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇
D、該企業(yè)不能取得法人資格
【答案】C
6、反壟斷審查（重點）
（1）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應(yīng)當(dāng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告：
①并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；
②一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；
③并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20％；
④并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達到25％。
（2）境外并購，在下列情形之一的，并購方應(yīng)當(dāng)在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構(gòu)的同時，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案：
①境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上；
②境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上；
③境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率已經(jīng)達到20％；
④由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達到25％；
⑤由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或者間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。
報告提交并購方案
營業(yè)額15億元15億元
已經(jīng)并購的企業(yè)數(shù)量10個15個
并購前的市場占有率20％20％
并購后的市場占有率25％25％
境內(nèi)資產(chǎn)30億元
（3）有下列情況之一的并購，并購一方當(dāng)事人可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：
①可以改善市場公平競爭條件的；
②重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的；
③引進先進技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的；
④可以改善環(huán)境的。
【例題1】根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，發(fā)生下列情形時，應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告的有()。
A、1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)達到8個
B、并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達到25％
C、并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億人民幣
D、并購一方當(dāng)事人在中國市場占有率已經(jīng)達到15％
【答案】BC
【例題2】根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，下列各項中，境外并購的并購方應(yīng)當(dāng)在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構(gòu)的同時，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案的是（）。
A、境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)為20億元人民幣
B、境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額為20億元人民幣
C、境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率已經(jīng)達到15％
D、由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達到30％
【答案】BD
【例題3】根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，下列各項中，并購一方當(dāng)事人可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請審查豁免的是（）。
A、可以改善市場公平競爭條件的
B、重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的
C、引進先進技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的
D、可以改善環(huán)境的
【答案】ABCD