考點(diǎn)：建設(shè)工程施工合同規(guī)定
1.施工合同的效力
施工合同無(wú)效的情形 | （1）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的 （2）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的 （3）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的 （4）承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同 |
施工合同無(wú)效的法律后果 | （1）無(wú)效的或者被撤銷(xiāo)的民事法律行為自始沒(méi)有法律約束力 （2）民事法律行為部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效 （3）合同不生效、無(wú)效、被撤銷(xiāo)或者終止，不影響合同中有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力 （4）民事法律行為無(wú)效、被撤銷(xiāo)或者確定不發(fā)生效力后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失 |
無(wú)效施工合同的工程款結(jié)算 | （1）建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人 （2）建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的，按照以下情形處理 ①修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，發(fā)包人可以請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用 ②修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的，承包人無(wú)權(quán)請(qǐng)求參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償 發(fā)包人對(duì)因建設(shè)工程不合格造成的損失有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任 |
2.建設(shè)工程工期、質(zhì)量和價(jià)款
1）開(kāi)工日期
情況 | 開(kāi)工日期的確定 |
一般情況 | 發(fā)包人或監(jiān)理人發(fā)出的開(kāi)工通知中載明的開(kāi)工日期 |
開(kāi)工通知發(fā)出后，尚不具備開(kāi)工條件的 | 開(kāi)工條件具備的時(shí)間 |
承包人原因?qū)е麻_(kāi)工日期推遲的 | 開(kāi)工通知載明的時(shí)間 |
承包人經(jīng)發(fā)包人同意已實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工的 | 實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工日期 |
2）竣工日期
建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格的 | 竣工驗(yàn)收合格之日 |
承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的 | 承包人提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日 |
建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的 | 轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日 |
3）建設(shè)工程質(zhì)量
施工單位質(zhì)量責(zé)任 | （1）因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)請(qǐng)求施工人在合理期限內(nèi)無(wú)償修理或者返工、改建。經(jīng)過(guò)修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 （2）因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身?yè)p害和財(cái)產(chǎn)損失的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。承包人應(yīng)當(dāng)對(duì)建設(shè)工程合理使用期間的質(zhì)量安全承擔(dān)責(zé)任。 |
發(fā)包人質(zhì)量責(zé)任 | 發(fā)包人承擔(dān)過(guò)錯(cuò)的情形： （1）提供的設(shè)計(jì)有缺陷； （2）提供或者指定購(gòu)買(mǎi)的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)； （3）直接指定分包人分包專(zhuān)業(yè)工程。 承包人有過(guò)錯(cuò)的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任。 |
4）建設(shè)工程價(jià)款
工程價(jià)款結(jié)算糾紛爭(zhēng)議解決 | （1）當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款。 （2）當(dāng)事人對(duì)工程量有爭(zhēng)議的，按照施工過(guò)程中形成的簽證等書(shū)面文件確認(rèn)。 （3）當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。 （4）當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書(shū)載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款不一致，一方當(dāng)事人請(qǐng)求將招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書(shū)作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持。 （5）當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無(wú)效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照實(shí)際履行的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人的人民法院應(yīng)予支持。實(shí)際履行的合同難以確定，當(dāng)事人請(qǐng)求參照最后簽訂的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。 | ||
墊資 | 有約定 | 無(wú)約定 | |
按約定 | 按工程欠款處理 | ||
墊資利息 | 按約定，約定的利息不得高于墊資時(shí)的同類(lèi)貸款利率或者同期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率 | 不予支持 | |
欠款利息的利率計(jì)算 | 有約定 | 按照約定 | |
無(wú)約定 | 按照同期同類(lèi)貸款利率或者同期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)算 | ||
利息起算 | 從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付 | 當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有約定或約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間： （1）工程已實(shí)際交付的，為交付之日； （2）工程沒(méi)有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日； （3）工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。 | |
2.承包人優(yōu)選受償權(quán)
(1)優(yōu)先受償?shù)姆秶阂勒找?guī)定的建設(shè)工程價(jià)款范圍（包括裝飾裝修）
(2)不屬于優(yōu)先受償范圍的：逾期支付工程價(jià)款的利息、違約金、損害賠償金等
(3)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限最長(zhǎng)不得超過(guò)18個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算。
(4)約定放棄或者限制建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，損害建筑工人利益，人民法院不予支持
3.施工合同的變更
內(nèi)容變更 | （1）合同變更須經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致； （2）當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明的，推定為未變更。 |
主體變更 | （1）債權(quán)人可以將債權(quán)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但是有下列情形之一的除外：①根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)虎诎凑债?dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)虎垡勒辗梢?guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 （2）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)無(wú)需得到債務(wù)人同意，但要通知債務(wù)人方能對(duì)債務(wù)人生效。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯可以向受讓人主張。 （3）債務(wù)人將債務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。債務(wù)人或者第三人可以催告?zhèn)鶛?quán)人在合理期限內(nèi)予以同意，債權(quán)人未作表示的，視為不同意。債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。 （4）當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。 |
4.合同終止（解除）
特征 | 合同的解除適用于合法有效的合同，而無(wú)效合同、可撤銷(xiāo)合同不發(fā)生合同解除 | |
解除 | 約定解除 | 協(xié)商一致解除 |
| 法定解除（單方解除） 【注意：一定是確實(shí)無(wú)法補(bǔ)救無(wú)法繼續(xù)履行的】 | (1)不可抗力：因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 (2)在履行期限屆滿前，當(dāng)事人明示或以自己的行為表示不履行主要債務(wù) (3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行 (4)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)或有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 |
期限 | 法律沒(méi)有規(guī)定或者當(dāng)事人沒(méi)有約定，自解除權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道解除事由之日起1年內(nèi)不行使，或者經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。 | |
程序 | 當(dāng)事人一方依法主張解除合同的（無(wú)需對(duì)方同意），應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)時(shí)解除。 | |
施工合同解除 | 發(fā)包人解除(承包人不對(duì)且嚴(yán)重） | 承包人解除（發(fā)包人不對(duì)，且不珍惜機(jī)會(huì)) |
承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、違法分包的，發(fā)包人可以解除合同 | 發(fā)包人具有下列情形，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù) (1)發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) (2)不履行協(xié)助務(wù)，致使承包人無(wú)法施工 | |
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