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司法考試答疑精華之行政法與行政訴訟法專題

來源:233網(wǎng)校 2008年1月18日
  索引: 
  1.行政法淵源中各淵源之間的效力等級關(guān)系。
  2.行政處罰與行政處分的區(qū)別。
  3.行政強制與行政處罰的區(qū)別。
  4.行政機關(guān)委托的組織與法律、法規(guī)授權(quán)的組織的區(qū)別。
  5.行政許可撤銷和注銷的情形。
  6.行政處罰實施主體與行政許可實施主體的對比。
  7.行政處罰的適用方式。
  8.不能作為定案依據(jù)的行政訴訟證據(jù)。
  9.行政訴訟中延期審理、訴訟中止、訴訟終結(jié)的情形。
  10.國務(wù)院結(jié)構(gòu)。
  行政法與行政訴訟法專題
  1.行政法淵源中各淵源之間的效力等級關(guān)系是怎樣的?
  【解答】(1)憲法具有最高的法律效力,一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。
  (2)法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。
  行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。
  (3)地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章。
  省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。
  (4)自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定。
  經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本經(jīng)濟特區(qū)適用經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。
  (5)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。
  (6)同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。
  (7)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往,但為了更好地保護公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外。
  (8)法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。
  行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務(wù)院裁決。
  (9)地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時,由有關(guān)機關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決:
  ①同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時,由制定機關(guān)裁決;
  ②地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務(wù)院提出意見,國務(wù)院認為應(yīng)當適用地方性法規(guī)的,應(yīng)當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認為應(yīng)當適用部門規(guī)章的,應(yīng)當提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決;
  ③部門規(guī)章之間、部門規(guī)原創(chuàng)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務(wù)院裁決。來源:考試大
  根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。
  2.行政處罰與行政處分的區(qū)別。
  【解答】行政處罰是特定的國家行政機關(guān)對違反行政管理法律法規(guī)的公民、法人或者其他組織依法給予的制裁。行政處分是國家機關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位和社會團體依據(jù)行政管理法規(guī)、規(guī)章、紀律等對其所屬人員違規(guī)、違紀行為所作的處罰。
  行政處罰與行政處分的主要區(qū)別在于:
  第一,針對的違法行為不同。行政處罰是針對公民、法人或其他組織違反法律、法規(guī)的行為所采取的;行政處分是針對行政機關(guān)工作人員的違法失職行為所采取的。行政處罰是行政機關(guān)的外部行政行為;行政處分則是行政機關(guān)的內(nèi)部行政行為。
  第二,行為人與相對人之間的關(guān)系不同。行政處罰的決定者和實施者是具有國家行政管理職能的特定的行政機關(guān),它與受處罰人之間不存在領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的隸屬關(guān)系,而只存在管理與被管理的普通行政關(guān)系;行政處分的決定者和實施者并不一定是特定的行政機關(guān),它與被處分人之間的關(guān)系是一種基于行政組織關(guān)系所產(chǎn)生的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。
  第三,適用的法律依據(jù)不同。行政處罰依據(jù)國家有關(guān)行政管理的普通的法律法規(guī),主要是指行政行為法和行政程序法;行政處分則依據(jù)行政組織法。
  第四,形式不同。行政處罰的形式主要有警告、罰款、拘留、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物、勞動教養(yǎng)等,始終與被原創(chuàng)處罰人的人身自由權(quán)、財產(chǎn)所有權(quán)等基本權(quán)利相關(guān);行政處分的形式主要有警告、記過、記大過、降級、降職、撤職、留用察看、開除等,大多與被處分人職務(wù)上的權(quán)利有關(guān)。
  第五,兩者所產(chǎn)生的法律效果不同,由此產(chǎn)生爭議后的救濟手段也不一致。對行政處罰不服,相對人可以提起行政訴訟;對行政處分不服,相對人不能提起行政訴訟。 考試論壇
  3.行政強制與行政處罰的區(qū)別。
  【解答】行政強制措施和行政處罰的區(qū)別主要表現(xiàn)在如下幾個方面(1)行政處罰是對行政相對人權(quán)利的最終處分,如沒收財產(chǎn)之所以是行政處罰,因為它是對相對人財產(chǎn)所有權(quán)的最終剝奪即處分;而行政強制措施是對相對人權(quán)利(特別是財產(chǎn)使用權(quán)和處分權(quán))的一種臨時限制,如查封財物之所以是行政強制措施,因為它不是對該財物所有權(quán)的最終處分,而僅是在短期內(nèi)對該財物使用權(quán)和處分權(quán)的臨時限制。
  (2)行政處罰是一種行政制裁行為,因而必然以行政相對人的行為違法為前提;行政強制措施不是一種行政制裁行為,因而與行政相對人的行為是否違法沒有必然聯(lián)系。它可以針對相對人的違法行為,也可針對相對人的合法行為。
  (3)行政強制措施是一種中間行為,它是為保證最終行政行為的作出所采取的一種臨時性措施,它沒有到達對事件最終處理完畢的狀態(tài)。如扣押財物,扣押本身不是最終的目的,它是為保證爾后行政處理決定的最終作出和執(zhí)行所采取的臨時措施。行政處罰則是一種最終行政行為。它的作出,表明該行政違法案件已被處理完畢。如沒收財物,它表達了行政主體對該財物的最終處理。
  4.行政機關(guān)委托的組織與法律、法規(guī)授權(quán)的組織的區(qū)別。
  【解答】二者區(qū)別如下:
  區(qū)別 行政機關(guān)委托的組織 法規(guī)授權(quán)的組織 
  ①權(quán)力來源不同 行政機關(guān)的委托產(chǎn)生 法律、法規(guī)的授權(quán)產(chǎn)生 
  ②權(quán)力性質(zhì)不同 以委托機關(guān)的名義行使 直接以自己的名義行使 
  ③法律地位不同 不具有獨立的主體資格,不是行政主體。行政訴訟和行政復(fù)議中,不具有被告或復(fù)議被申請人資格,行為后果由委托的行政機關(guān)承擔(dān) 屬于行政主體;行政訴訟和行政復(fù)議中可直接當被告或復(fù)議被申請人 
  5.行政許可撤銷和注銷的情形。
  【解答】行政許可法中規(guī)定的撤銷和注銷的情形如下:
  撤銷的情形 注銷的情形 
  《行政許可法》第69條 
  ①行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予行政許可決定的; 
  ②超越法定職權(quán)作出準予行政許可決定; 
  ③違反法定程序作出準予行政許可決定的; 
  ④對不具備申法請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的; 
  ⑤依法可以撤銷行政許可的其他情形; 
  ⑥被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的,應(yīng)當予以撤銷 《行政許可法》第70條 
  ①行政許可有效期屆滿未延續(xù)的; 
  ②賦予公民特定資格的行政許可,該公民死亡或者喪失行為能力的; 
  ③法人或者其他組織依法終止的; 
  ④行政許可依法被撤銷、撤回,或者行政許可證件依法被吊銷的; 
  ⑤因不可抗力導(dǎo)致行政許可事項無法實施的; 
  ⑥法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當注銷行政許可的其他情形
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