第二編 所有權

　　首先還是對本編做一個整體解讀。

　　根據本法對物權的界定，物權包括“所有權、用益物權和擔保物權”這三個“種類”，每個種類又分若干“內容”，包括：國家所有權和集體所有權、私人所有權；業主的建筑物區分所有權；相鄰關系權；共有權。土地承包經營權；建設用地使用權；宅基地使用權；地役權。抵押權（包括一般抵押權、最高額抵押權）；質權（包括動產質權、權利質權）；留置權。

　　一共是十一項。因此可以將“物權”概括為“三個種類十一項內容”。

　　其中第一種“所有權”包括四項內容。

　　本編是對所有權及所包括的四項內容進行規定，共六章77條。

　　財產所有權和人身權是憲法賦予公的基本民事權利，本法是根據憲法制定，應遵守《憲法》對財產權的規定；同時《民法通則》是根據憲法制定的民事法律通用法則，本法也應與《民法通則》保持一致。

　　我國多種所有制并存，財產所有權的主體有國家、集體和私人等多種類別。不同所有制成員以民事主體出現并且是從事民事活動時，法律地位是平等的，但是以權力主體、行政主體出現并且是從事公務活動等非民事行為時，與相對人是管理和服從的關系，執行和被執行的關系，而不是平等的關系。也不適用于本法。

　　權利和義務是不可分割的，有所有權，當然也就必然會有相應的義務。

　　下面先來解讀第四章

　　第四章 一般規定

　　第三十九條 所有權人對自己的不動產或者動產，依法享有占有、使用、收益和處分的權利。

　　（解讀：這條是對“所有權”進行定義。《民法通則》第七十一條 財產所有權是指所有人依法對自己的財產享有占有、使用、收益和處分的權利。兩相對照，意思一樣，不能算是本法自己的制定。）

　　第四十條 所有權人有權在自己的不動產或者動產上設立用益物權和擔保物權。用益物權人、擔保物權人行使權利，不得損害所有權人的權益。

　?。ń庾x：這一條實際上是民事行為有效性的問題。所有權人與平等主體之間在平等自愿的原則下設立民事權利和義務，應以當事人自己的約定為準，而不是以是否損害所有人權益為準。只要是主體合格，當事人意思表示真實，不違反法律和社會共公利益，就是有效的。當事人雙方的利益，由當事人自己去平衡。現實中“這次我讓你，下次你讓我”的情況極為普遍，法律沒有必要干預。）

　　第四十一條 法律規定專屬于國家所有的不動產和動產，任何單位和個人不能取得所有權。

　?。ń庾x：這里是說“專屬于”國有的動產和不動產，也就是說只能是國家才能具有所有權，而其他主體不能具有。但是所有權又包括“占有、使用、收益和處分的權利”，這些權利是否能分離呢？如果是完整的所有權不能由其他主體具有，那么所有權和使用權分離的理論是否能成立呢？例如憲法規定礦藏是屬于國家所有，那么將礦藏或采礦權賣給私人是否合法？）

　　第四十二條 為了公共利益的需要，依照法律規定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產。

　?。ń庾x：這一條是無主句，不知道誰是征收的主體，那么照字面理解和本法適用的范圍，似乎是民事主體只要打著“為了公共利益的需要”就可以征收。似乎征收是屬于民事行為。而憲法 第十三條是：“ 國家為了公共利益的需要，可以依照法律規定對公民的私有財產實行征收或者征用，并給予補償。 ”說的明明白白，征收征用的主體是國家，征收和征用是依照法律規定，帶有強制性，不是平等協商，你愿意得征，不愿也得征，因此征收征用是行政行為而不是民事行為，民事主體無權實施征用。既然如此，征收征用就不應當由民事法律調整，本法的規定就沒有依據。

　　所謂“為了公共利益的需要”，有著特定的含意。實際上，征收土地的條件，首先是建設項目立項，建設項目成立，就必然要使用土地。而建設項目立項的條件，則要符合規劃要求，取得規劃許可證。而項目的成立，不能形式上看是否是為了共公利益的需要，除了國家，集體、個人都可以投資建設，都可以申請立項，不是說平等發展嗎？而這些投資項目不能簡單地用是否為了公共得益需要來決定是否成立。即使為了個人需要，如果理由成立，符合國家規定，也應同意立項。事實上，大量的投資項目，其目的都是為了經濟利益。如果對建設項目立項有異議，應在立項階段處理。立項時不考查可能性，不征求被征收者的意見，把矛盾向后轉移，這才是問題的關鍵。如果已經立項，進入實施了實施階段，再對征收土地或者房屋提出異議，已經為時過晚了。）

　　征收集體所有的土地，應當依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用，安排被征地農民的社會保障費用，保障被征地農民的生活，維護被征地農民的合法權益。

　　征收單位、個人的房屋及其他不動產，應當依法給予拆遷補償，維護被征收人的合法權益；征收個人住宅的，還應當保障被征收人的居住條件。

　　（解讀：上面兩節仍然是無主句，所謂“足額支付”和“保障被征收人的居住條件”的義務人不明確，權利人就無法主張權利。根據憲法，征收征用的權利人是國家，補償安置的義務人當然也是國家。國家可是否將自己的權利的義務轉移，則又另當別論。所謂“足額支付”，難以執行。因為何為“足額”無法界定。國家征收補償有標準，只能按標準和實際情況合理補償。被征用人的情況千差萬別，如果規定一個統一的額度，不一定合理。）

　　任何單位和個人不得貪污、挪用、私分、截留、拖欠征收補

　　償費等費用。

　　（解讀：貪污、挪用是刑事犯罪，私分是集體貪污，截留、拖欠要看主體和原因，如屬行政侵權或民事侵權行為，應明確追究侵權行政責任或民事責任。）

　　第四十三條 國家對耕地實行特殊保護，嚴格限制農用地轉為建設用地，控制建設用地總量。不得違反法律規定的權限和程序征收集體所有的土地。

　　（解讀：這是國家行政管理，國家有《土地法》，不是本法適用范圍。）

　　第四十四條 因搶險、救災等緊急需要，依照法律規定的權限和程序可以征用單位、個人的不動產或者動產。被征用的不動產或者動產使用后，應當返還被征用人。單位、個人的不動產或者動產被征用或者征用后毀損、滅失的，應當給予補償。

　　（解讀：這同樣是行政強制行為而不是民事行為。而正當防衛和緊急避險可能產生的民事法律關系，本法卻沒有涉及。）

　　第五章 國家所有權和集體所有權、私人所有權

　?。ń庾x：這一章是“所有權”的四項“內容”之一，按本法的適用范圍，只應包括“動產和不動產”的所有權，但實際上，下面的條文已大大超出了這個范圍。）

　　第四十五條 法律規定屬于國家所有的財產，屬于國家所有即全民所有。

　　（解讀：國家所有的財產，除了憲法規定的種類之外，還有國家經營所得，損贈所得，受讓所得，賠償所得，國家科學考查發現所得，文物考古所得，戰爭繳獲、沒收、接收所得，沒收敵產所得等。）

　　國有財產由國務院代表國家行使所有權；法律另有規定的，依照其規定。

　　（解讀：國有財產管理是國家的權利，國家如何授權或委托管理，不屬民事行為，憲法第二條：人民依照法律規定，通過各種途徑和形式，管理國家事務，管理經濟和文化事業，管理社會事務。國有財產如何管理，應另行專門規定。）

　　第四十六條 礦藏、水流、海域屬于國家所有。

　　第四十七條 城市的土地，屬于國家所有。法律規定屬于國家所有的農村和城市郊區的土地，屬于國家所有。

　　第四十八條 森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，屬于國家所有，但法律規定屬于集體所有的除外。

　　第四十九條 法律規定屬于國家所有的野生動植物資源，屬于國家所有。

　　第五十條 無線電頻譜資源屬于國家所有。

　　第五十一條 法律規定屬于國家所有的文物，屬于國家所有。

　　第五十二條 國防資產屬于國家所有。

　　鐵路、公路、電力設施、電信設施和油氣管道等基礎設施，依照法律規定為國家所有的，屬于國家所有。

　　（解讀：以上七條，是對國有財產的界定，但沒有說明是否包括了國有財產的全部種類；也沒有說明哪些是屬于本法第41條規定的“專屬于”國家而其他主體不能具有所有權。國有財產的界定，是以憲法為準，還是以本法為準？本法同時所涉及的內容，包括了資源、國防資產和無形財產，已經超出了“動產和不動產”的范圍，不應屬于本法調整的對象。）