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司法考試精講第六章條約法第二節條約的締結

來源:233網校 2010年3月11日

  一、條約的締結程序和方式

  條約的締結程序是指締結條約經過的過程和履行的一定手續。條約的締結程序一般包括:約文的議定、約文的認證和表示同意受條約拘束。具體所采用的締約方式和程序取決于締約方的約定和選擇。

  (一)約文的議定

  約文的議定包括締約方為達成條約而進行的談判、約文起草和草案的商定。條約文本的議定一般首先經過談判。條約談判是有關締約方為在條約的內容和有關事項上達成一致意見而進行的協商、交涉的過程。談判可以由有締約權的國家機關進行,如由國家元首、政府首腦或外交部長親自談判條約,而多數情況是由國家主管當局授權的全權代表代為進行。全權代表進行談判締結條約須具備全權證書。采集者退散

  全權證書,是一國主管當局所頒發,指派一人或數人代表該國談判,議定或認證條約約文,表示該國同意受條約拘束,或完成與條約有關的任何其他行為的文件。有權頒發全權證書的機關由各國國內法決定。全權證書應當是書面的,并說明代表的權限。全權證書一般在談判開始時交由對方或締約方議定的專門機構互驗、互換或審查。

  在實踐中,全權證書有時也可能延遲到條約約文需要認證或需要作出接受拘束的表示時才出具。國家元首、政府首腦和外交部長談判締約,或使館館長議定派遣國和接受國之間的條約約文,或國家向國際會議或國際組織或其機關之一派遣的代表,議定在該會議、組織或機關中的一個條約約文,由于他們所任職務,無須出具全權證書,仍被認為代表其國家。

  雙邊條約的起草,可由一方提出草案或雙方共同起草。多邊條約可由參加談判的各國代表共同起草,也可通過設立專門機構起草,然后交各國代表會議討論商定。

  (二)約文的認證來源:www.examda.com

  約文擬定后須要予以認證,約文的認證是指談判方確認該約文是正確的和作準的,應作為當事方之間擬締結的條約約文。認證方式可以按照條約約文所規定的程序,或按照參加起草條約約文的各國所約定的程序進行,一般采用的方式有:

  1、草簽。由談判代表將其姓氏或姓名的首字母簽于條約約文下面.表示該約文不再更改。草簽通常用于在約文議定后須經過一段時間才舉行條約簽署的情況。

  2、待核準的簽署或暫簽。此種簽署是等待政府確認的簽署,表示一種特殊的待定狀態。在簽署人所代表的本國確認以前,它只有認證條約約文的效力。待核準的簽署一經該國確認即發生正式簽署的效力。

  3、簽署。簽署是指有權簽署的人將其姓名簽于條約約文之下。簽署首先具有對約文認證的作用,是約文認證的·種方式。此外,根據條約本身的規定或有關各方的約定,簽署在不同情況下可以有不同的法律意義:

  (1)如經條約規定或各有關方約定,簽署意味著簽字國同意受條約的拘束,那么此時的簽署就具有了認證和接受拘束的雙重意義。本文來源:考試大網

  (2)對規定或約定需要批準的條約,簽署除對約文的認證外,還含有簽署者代表的國家初步同意締結該條約的意思,雖然該條約對于該國尚無法律拘束力,但該國簽署之后不應作出有損條約目的和宗旨的行動。若簽署國嗣后明確表示不予批準,則該簽署只具有認證的作用。

  4、通過。當前國際實踐中,多邊公約的認證有時采取經有關各方代表會議通過的方式進行,即在公約草案擬定后,召開各國代表會議對草案進行討論和修改,然后以表決或協商一致來通過約文。約文如獲通過,一般不再被更改。

  (三)同意接受條約拘束的表示來源:考

  同意接受條約拘束的表示是締約程序中最關鍵的環節,任何締約主體只有作出同意受某一條約拘束的表示,才能成為條約的當事方。表示同意受條約拘束的方式可由該條約規定或由有關各方約定。實踐中采用的主要方式有簽署、批準、加入和接受等。

  1、簽 署。一國通過簽署表示同意受條約的拘束,發生于下列情況:

  (1)該條約規定簽署有這種效果;

  (2)各談判國約定簽署有這種效果;

  (3)該國在其代表的全權證書中或在談判過程中表示該國賦予簽署這種效果。考試大論壇

  此外,在以上三種情況下,待核準的簽署經其本國核準確認后也表示該國同意受條約的拘束。

  2、批 準。批準有國內法和國際法上的兩種含義。國內法上的批準是一國的權力機關依據該國國內法對條約的認可。國際法上批準是指一國同意受條約的拘束。國際法上的批準一般是通過交換或交存批準書來完成,即通知對方或其他各方其同意受條約拘束。一國的權力機關批準某項條約后.需要作出批準書,對于雙邊條約,須與對方進行該批準書的互換門{于多邊條約,一般是將批準書交條約規定的國家或機構保存。

  《維也納條約法公約》列舉了以批準表示同意受條約拘束的四種情況:

  (1)條約中規定須經批準;

  (2)各談判國約定條約需要批準;www.Examda.CoM考試就到考試大

  (3)該國的代表對該條約作須經批準的簽署;

  (4)在談判代表的全權證書中或在談判中有須批準的意思表示。

  是否批準及何時批準一項條約,由各國自行決定。國家沒有必須批準其所簽署的條約的義務。

  3、加 入。加入是指未對條約進行簽署的國家表示同意受條約的拘束,成為條約當事方的一種方式。加人多用于開放性多邊條約,可以加入的條約由條約本身規定或相關國家約定。加入是國家確定同意受條約拘束的表示,因而加入一般不須再經批準。實踐中,一些國際公約規定同時開放給有關國家簽署或加入.這時國家可以選擇采用哪種方式表示同意接受條約拘束。簽署通常只能在條約規定的開放簽署的期限內進行,而加入一般沒有期限的限制,因此加入得在條約生效之前或生效之后進行。

  4、接受和贊同。通過接受和贊同表示同意條約拘束的情況實踐中有兩種:本文來源:考試大網

  (1)設有在條約上簽署的國家,用接受和贊同來表示同意受條約拘束,成為條約的締約國,其效果類似于加入;

  (2)國家在條約上簽署以后,用接受和贊同表示最終同意受條約的拘束,其效果類似批準,實際上是一種簡化了的批準手續。國家選擇接受方式而不是加入或批準方式締結條約的原因多是基于其國內法。

  二、條約的保留

  (一)保留的概念與范圍

  條約的保留是指一國在簽署、批準,接受、贊同或加入一個條約時所作的單方聲明,無論措詞或名稱如何,其目的在于排除或更改條約中某些規定對該國適用時的法律效果。保留是以國家主權平等原則和締約自由同意要件為根據的。雙邊條約一股不發生保留問題,此時如果一方不同意某項條文,會導致重議或破裂。在多邊條約的談判中,各國的政策利益有所不同,要達成完全嚴格一致同意往往很困難,保留為達成條約提供了一個求同存異的這徑。所以,保留制度是在條約得以締結或其廣泛性與條約的嚴格性、完整性之間的一種平衡和妥協的工具或手段。根據《維也納條約法公約》的規定,下列情況下不得提出保留

  (1)條約規定禁止保留;來源:www.examda.com

  (2)條約準許特定的保留,而有關保留不在條約準許的保留范圍內;

  (3)保留與條約的目的和宗旨不符。

  (二)保留的接受

  保留是一國單方面作出的,對于保留,其他的締約國可以作出同意或反對的意思表示,即有權決定本國是否接受該保留造成的對有關權利義務排除或變更的拘束。對于一項保留是否需要其他締約國予以接受這個問題,《維也納條約法公約》作了以下規定:

  1、條約明文準許保留的,一般不需要其他締約國事后予以接受。

  2、如果從談判國有限數目以及條約的目的和宗旨可見,該條約在全體當事國的全部適用是每一當事國同意受該條約拘束的必要條件時,保留須經全體當事國接受。

  3、條約若是一個國際組織的組織約章,保留一般須經該組織的有權機關接受。

  4、不屬于上述情況的,由締約國決定是否接受一項保留。保留經另一締約國接受時,就該國而言,保留國即成為該條約的當事國;保留經另一締約國反對時,不妨礙條約在保田國和反對保留國之間生效,除非反對保留國明確表示反對條約在兩國間生效;一國表示同意受該條約拘束而附有保留的行為,只要至少有一締約國接受該項保留,就成為有效。

  (三)保留的法律效果

  1、在保留國與接受保留國之間,按保留的范圍,改變該保留所涉及的一些條約規定。例如1958年《領海與毗連區公約》中規定,一切船舶享有領海無害通過權,有些國家對該條提出保留,主張軍艦不享有A屬海無害通過權,軍艦通過一國領悔時須事先征得沿悔國同意。接受這一保留的國家與保留國之間,關于一切船舶享有領海無害通過權的規定將改為,除軍艦外,一切船舶享有領海無害通過權,軍艦通過一國領海須事先征得沿海國同意。

  2、在保留國與反對保留國之間,若反對保留國并不反對該條約在保留國與反對保留國之間生效,則保留所涉及的規定,在保留的范圍內,不適用于該兩國之間。以上述保留為例,反對該保留的國家,與保留國之間既不適用軍艦享有領海無害通過權的規定,也不適用軍艦通過一國領海須事先征得沿誨國同意的規定。

  3、在未提出保留的國家之間,按照原來條約的規定,無論未提出保留的國家是否接受另一締約國的保留。在上述保留事例中,在未提出保留的國家之間,無論它們是否接受有關軍艦不享有領海無害通過權的保留,仍適用一切船舶享有領海無害通過權的規定。

  三、條約的登記

  根據《維也納條約法公約》、《聯合國憲章》和其他相關規則,條約的登記制度如下:

  1、聯合國任何會員國所締結的一切條約及國際協定應盡速在秘書處登記,并由秘書處公布。

  2、在聯合國秘書處登記的條約必須是已生效的條約,條約和國際協定尚未在締約國之間生效之前,不得進行登記。

  3、此類登記可由任何一締約國或聯合國依職權進行。一締約國已進行登記,則免除其他締約國的登記義務。條約或國際協定由聯合國依職權進行登記后,免除其他所有締約國的登記義務。

  4、條約登記后應發給由秘書長或其代表簽署的登記證明。未在聯合國秘書處登記的條鉤或國際協定,不得在聯合國任何機關援引。我國是《維也納條約法公約》的締約國,并于1990年頒布了仲華人民共和國締結條約程滲法》。該法對締約權,條約的起草,全權代表的委派,雙邊條約的簽署、批準、核準,多邊條約的加八和接受,條約的文字、保存、登記公布等,都作出了相關的規定。

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