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司法考試精講第八章戰(zhàn)爭與武裝沖突法第二節(jié)

來源:233網(wǎng)校 2010年3月12日

  一、對作戰(zhàn)手段和方法的限制

   所謂作戰(zhàn)的“手段”是指所使用的武器,而所謂”方法”則包括如何使用武器及其他作戰(zhàn)方法。戰(zhàn)爭與武裝沖突法從人道的角度出發(fā),對作戰(zhàn)的手段和方法規(guī)定了若干的限制,目的是在不能完全消滅戰(zhàn)爭與武裝沖突之前,盡量減輕其給人類帶來的殘酷性。

  限制作戰(zhàn)手段和方法的國際法規(guī)則,也被稱作戰(zhàn)爭法中的“海牙體系規(guī)則”。它主要是以發(fā)軔于1907年的一系列海牙公約為基礎(chǔ),并在以后不斷發(fā)展而形成。

 ?。ㄒ唬┫拗谱鲬?zhàn)手段和方法的基本原則www.Examda.CoM考試就到考試大

  1、“條約無規(guī)定”不解除當(dāng)事國義務(wù)。戰(zhàn)爭與武裝沖突法的原則、規(guī)則和制度,不僅存在于條約之中.而且還大量地表現(xiàn)為習(xí)慣國際法的形式。作戰(zhàn)手段和武器技術(shù)的發(fā)展非常迅速,戰(zhàn)爭法的某些具體規(guī)則可能不足以及時(shí)、全面地覆蓋這些新的武器系統(tǒng)或作戰(zhàn)方式。但是,在戰(zhàn)爭與武裝沖突法尚無具體規(guī)則的情況下,有關(guān)各方也不能為所欲為。根據(jù)戰(zhàn)爭法中著名的“馬爾頓條款”,在國際協(xié)定未規(guī)定的情況下,平民和戰(zhàn)斗員仍然受來源于既定習(xí)慣、人道原則和公眾良心要求的國際法原則的保護(hù)。

  2、“軍事必要”不解除當(dāng)事國義務(wù)。交戰(zhàn)各方必須遵守戰(zhàn)爭法規(guī)所加諸它的義務(wù),不得以“軍事必要”來對抗和破壞戰(zhàn)爭法規(guī)定的義務(wù)。因?yàn)閼?zhàn)爭法規(guī)的制定本身是以考慮了軍事必要為前提的,因此在戰(zhàn)爭法規(guī)的執(zhí)行中,不得再以“軍事必要”為由對抗當(dāng)事國根據(jù)戰(zhàn)爭法所承擔(dān)的義務(wù)。對在一些規(guī)則中提到的“軍事情況許可時(shí)”的條件,應(yīng)從嚴(yán)解釋,井將其限定在具有明文規(guī)定的情況和范圍內(nèi)。

  3、區(qū)分對象原則。在戰(zhàn)時(shí),必須對不同性質(zhì)的目標(biāo)和人員進(jìn)行區(qū)分,并在戰(zhàn)爭或武裝沖突中分別給予不同的對待。這種區(qū)分包括:

  一是區(qū)分平民與軍事人員;考試大-全國最大教育類網(wǎng)站(www.Examda。com)

  二是區(qū)分武裝部隊(duì)中的戰(zhàn)斗員與非戰(zhàn)斗員;

  三是區(qū)分有戰(zhàn)斗能力的戰(zhàn)斗員與喪失戰(zhàn)斗能力的戰(zhàn)爭受難者;

  四是區(qū)分軍用物體與民用物體,以及區(qū)分民用目標(biāo)與軍事目標(biāo)等。

  4、限制作戰(zhàn)手段和方法原則考試大-全國最大教育類網(wǎng)站(www.Examda。com)

 ?。?)在戰(zhàn)爭與武裝沖突中應(yīng)對一些作戰(zhàn)手段和方法加以限制。原則上,各交戰(zhàn)國和沖突各方對作戰(zhàn)方法和手段的選擇都應(yīng)受到法律的限制,例如:禁止使用不分青紅皂白的作戰(zhàn)手段和方法;禁止使用大規(guī)模屠殺和毀滅人類的作戰(zhàn)方法和手段;禁止使用濫殺濫傷、造成極度痛苦的作戰(zhàn)方法和手段。

 ?。?)方法和手段的使用應(yīng)與預(yù)期的、具體的和直接的軍事利益成比例。禁止損害過分的攻擊,以及引起過分傷害和不必要痛苦的作戰(zhàn)方法和手段。

  (二)對作戰(zhàn)手段和方法限制的主要內(nèi)容

  1、禁止具有過分傷害力和濫殺濫傷作用的武器使用。具有過分傷害力和濫殺濫傷作用的武器,有時(shí)又被稱為“野蠻或殘酷的方法和手段”。這類武器有毒氣、化學(xué)和生物武器。

 ?。?)極度殘酷的武器。極度殘酷的武器一般是指在給戰(zhàn)斗員造成極度痛苦后使之死亡的武器。這類武器的名單隨著技術(shù)的發(fā)展而不斷被增加,目前主要包括達(dá)姆彈(一類射入人體后爆炸或破裂的子彈);能夠射出大量碎片、小箭、小針之類的集束炸彈或此類地雷;某些能使人致殘或陷入長期痛苦的常規(guī)武器,如能產(chǎn)生進(jìn)入人體后無法用x光線檢測出碎片的武器、地雷(水雷)和餌雷、燃燒武器等。來源:

 ?。?)有毒、化學(xué)和生物武器。1899年的《海牙陸戰(zhàn)法規(guī)和慣例章程》就對禁止使用毒物或有毒武器作出了規(guī)定。1925年的《禁止在戰(zhàn)爭中使用窒息性、毒性或其他氣體和細(xì)菌作戰(zhàn)方法的議定書》增加了禁止使用細(xì)菌武器的規(guī)定。1972年《禁止細(xì)菌(生物)及毒素武器的發(fā)展、生產(chǎn)及儲(chǔ)存以及銷毀這類武器的公約》除規(guī)定禁止使用細(xì)菌和毒素武器外,還規(guī)定永遠(yuǎn)禁止在任何情況下發(fā)展、生產(chǎn)、貯存、取得和保留這類武器。1992年《禁止研制、生產(chǎn)、貯存和使用化學(xué)武器以及銷毀此種武器公約》規(guī)定,在世界范圍內(nèi)禁止研制、生產(chǎn)、獲得、擁有、轉(zhuǎn)讓和使用化學(xué)武器。各締約國存有的化學(xué)武器及其生產(chǎn)設(shè)施必須在公約規(guī)定的期限內(nèi)予以銷毀;對締約國可能的違約,公約規(guī)定了嚴(yán)格的投訴程序、核查機(jī)制和制裁措施。國際組織將派官員進(jìn)行不定期的現(xiàn)場視察,并定期使用檢測儀器進(jìn)行核查。

 ?。?)核武器。除極度殘酷的武器,有毒、化學(xué)和生物武器以外,核武器所具有的大規(guī)模殺傷性、長期的毒害及輻射效用以及難以對人員及目標(biāo)區(qū)分打擊等特性,使得從理論上講,其無疑應(yīng)該屬于被禁止的武器和方法之列,但目前的國際法還未對核武器的禁止作出全面明確的規(guī)定。國際法院在1996年針對“使用核武器是否合法”問題所作出的咨詢意見認(rèn)為,一般地,使用或威脅使用核武器是違反關(guān)于戰(zhàn)爭和武裝沖突的國際法規(guī)則的,特別是違反國際人道主義法的原則和規(guī)則的;但是就國際法目前的狀況和法院所掌握的事實(shí)情況而言,對于在危及一同生死存亡時(shí)進(jìn)行自衛(wèi)的極端情況下,使用或威脅使用核武器是否合法,法院不能作出確定的結(jié)論。法院認(rèn)為:采集者退散

 ?、?習(xí)慣國際法和條約都設(shè)有任何具體規(guī)定,授權(quán)使用或威脅使用核武器;同時(shí)也沒有任何規(guī)定,全面普遍地禁止核武器的使用或威脅使用;

 ?、?任何在《聯(lián)合國憲章》規(guī)定的使用武力條件的情況之外,使用或威脅使用核武器都是非法的;

  ③ 使用核武器在任何情況下,都不得違背戰(zhàn)爭和武裝沖突中有關(guān)的國際法規(guī)則的要求,不得違背國際人道主義法的規(guī)則以及明確涉及核武器的條約義務(wù)或其他承諾。

  2、禁止不分皂白的戰(zhàn)爭手段和作戰(zhàn)方法來源:

  《1977年日內(nèi)瓦四公約第一附加議定書》列舉了“不分皂白”的攻擊所包括的主要內(nèi)容,它們是:

  一是不以特定軍事目標(biāo)為對象的攻擊;

  二是使用不能以特定軍事目標(biāo)為對象的作戰(zhàn)方法和手段;

  三是使用任何將平民或民用物體集中的城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)村或其他地區(qū)內(nèi)許多分散而獨(dú)立的軍事目標(biāo)視為單一的軍事目標(biāo)的方法或手段進(jìn)行轟擊或攻擊;

  四是可能附帶使平民生命受損失、平民受傷害、平民物體受損害,或三種情況均有而且與預(yù)期的具體和直接軍事利益相比損害過分的攻擊。

  此外對不分皂白的作戰(zhàn)手段和方法的禁止還包括:不得以任何方式攻擊或炮擊不設(shè)防的城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)村或住宅;對于宗教、技藝、學(xué)術(shù)及慈善事業(yè)之建筑物、歷史紀(jì)念物、醫(yī)院及病傷者收容所等,在當(dāng)時(shí)不供軍事上使用者,必須盡力保全;不得攻擊醫(yī)院和安全地帶,并在戰(zhàn)時(shí)可以設(shè)立中立化地帶。來源:

  3、禁止改變環(huán)境的作戰(zhàn)手段和方法。改變環(huán)境的作戰(zhàn)手段和作戰(zhàn)方法,是指使用旨在可能改變自然環(huán)境的技術(shù)使環(huán)境發(fā)生廣泛、長期而嚴(yán)重的損害,從而妨害居民的健康和生存的作戰(zhàn)手段或方法。所謂改變環(huán)境的技術(shù)是指通過蓄意操縱自然過程改變地球(包括其生物群、崖石圈、地下層和大氣層)或外層空間的報(bào)考、組成或結(jié)構(gòu)的技術(shù),包括使用某種方法改變氣候,引起地震、海嘯,破壞自然界的生態(tài)平衡.破壞臭氧層等。

  4、禁止背信棄義的戰(zhàn)爭手段和作戰(zhàn)方法。所謂背信棄義的作戰(zhàn)方法或行為,是指以背棄敵人的信任為目的而誘取敵人的信任,使敵人相信其有權(quán)享受或有義務(wù)給予適用于武裝沖突的國際法規(guī)則所規(guī)定的保護(hù),以此造成殺死、傷害或俘獲敵人的行為。根據(jù)《1977年日內(nèi)瓦四公約第一附加議定書》,以下行為構(gòu)成背信棄義的情況:

 ?。?)假裝有在休戰(zhàn)旗下談判或投降的意圖;

  (2)假裝因傷或因病而無能力;

 ?。?)假裝具有平民、非戰(zhàn)斗員的身份;

 ?。?)使用聯(lián)合國或中立國家或其他非沖突各方的國家的記號(hào)、標(biāo)志或制服而假裝享有被保護(hù)的地位。

  這里需要將背信棄義行為與戰(zhàn)爭中使用詐術(shù)區(qū)別開來。戰(zhàn)爭中的詐術(shù)是重要的制勝方式之一,是旨在迷惑對方或誘使對方作出輕率行為,同時(shí)又不違反任何適用于戰(zhàn)爭與武裝沖突的國際法規(guī)則的行為,如使用偽裝、假目標(biāo)、假情報(bào)等。

  5、海戰(zhàn)和空戰(zhàn)中的某些特別規(guī)則。所有陸戰(zhàn)法規(guī)和慣例如果能夠適用于海戰(zhàn)和空戰(zhàn)的,都應(yīng)該適用。因此,海戰(zhàn)和空戰(zhàn)中上述戰(zhàn)爭法的規(guī)則都應(yīng)適用。除此之外,由于海戰(zhàn)或空戰(zhàn)有某些陸戰(zhàn)所不具有的特點(diǎn),所以國際法中還有一些專門針對海戰(zhàn)和空戰(zhàn)的法律規(guī)則。

  (1)海戰(zhàn)中的規(guī)則主要包括:關(guān)于戰(zhàn)斗員、軍艦和商船的規(guī)則;海軍轟擊的規(guī)則;潛艇攻擊的規(guī)則;使用水雷和魚雷的規(guī)則等四個(gè)方面??諔?zhàn)規(guī)則的主要問題是如何限制和減少空中轟炸的殘酷傷害。雖然迄今為止尚沒有關(guān)于空戰(zhàn)規(guī)則的任何專門國際條約和協(xié)定,但其有關(guān)規(guī)則除了以習(xí)慣法規(guī)則的形式出外,還存在于陸戰(zhàn)或海戰(zhàn)的條約中。其中《1977年日內(nèi)瓦四公約第一附加議定書》規(guī)定,戰(zhàn)時(shí)平民、民用物體、文物和禮拜場所、自然環(huán)境、不設(shè)防地的保護(hù),以及對含有危險(xiǎn)力量的工程和裝置的保護(hù)的規(guī)定,均適用于空戰(zhàn)。關(guān)于陸地的其他作戰(zhàn)方法和手段的限制也適用于空戰(zhàn)。例如:空中轟炸只能針對軍事部隊(duì)、軍事工程;要避免轟炸宗教、藝術(shù)、科學(xué)和慈善事業(yè)的建筑物,避免轟炸歷史紀(jì)念碑、醫(yī)院船、醫(yī)院及收容傷病員的其他場所。

 ?。?)商船的地位。根據(jù)1907年《關(guān)于戰(zhàn)爭開始時(shí)敵國商船地位公約》及其他相關(guān)的習(xí)慣國際法規(guī)則,戰(zhàn)爭狀態(tài)下,敵國的商船一般地可以成為被拿捕對象,但下列情況下除外:

 ?、?在敵對行動(dòng)開始時(shí)停泊于敵國港口的交戰(zhàn)國的商船,應(yīng)準(zhǔn)其立即或在合理的期限內(nèi)自由離去,并隨帶通行證直接開往其目的地港或指定的其他港口。此規(guī)定也適用于在戰(zhàn)爭開始之前已離開最后出發(fā)港,并在不知道戰(zhàn)爭已開始的情況下進(jìn)入敵國港口的商船。商船由于不可抗力的情況未能在如前所指的期限內(nèi)離開敵國港口,或未獲得駛離許可證明,不得予以沒收。交戰(zhàn)國只能在戰(zhàn)后歸還的條件下無償扣留,或有償征用之。

 ?、?對在海上相遇的于戰(zhàn)爭開始前就已離開最后出發(fā)港并對戰(zhàn)爭毫無所知的敵國商船不得沒收.只能在戰(zhàn)后予以歸還的條件下才能無償扣留,或在給予補(bǔ)償?shù)那疤嵯抡饔没驌魵?。在征用或擊毀的情況下必須對船上人員的安全和船舶文件的保護(hù)作出適當(dāng)安排。此類船舶抵達(dá)本國港口或中立國港口后,這種臨時(shí)的地位即告喪失。

  ③ 上述情況所及的船上的敵貨具有與船舶相似的地位,一般可連同商船一起或單獨(dú)地予以扣留并在戰(zhàn)后無償歸還,或予以有償征用。

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