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國(guó)家司法考試法制史筆記第一章第三節(jié)

來(lái)源:233網(wǎng)校 2006年8月15日

二、清末主要修律內(nèi)容

(一)《大清現(xiàn)行刑律》和《大清新刑律》

1、《大清現(xiàn)行刑律》

1)公布的原因及過(guò)程:在《大清律例》的基礎(chǔ)上稍加修改,作為《大清新刑律》完成前的過(guò)渡性法典; 1910年公布

2)主要內(nèi)容及變化:

A--改律名為刑律;

B--取消六律總目;

C--對(duì)純屬民事性質(zhì)的條款不再科刑;

D--廢除了一些殘酷的刑罰手段(如凌遲);

E--增加了一些新的罪名(如妨害國(guó)交罪等)

注意:它不是一部近代意義上的專門(mén)刑法典。

2、《大清新刑律》

1)第一部近代意義上的專門(mén)刑法典,但仍保持著維護(hù)專制制度和封建倫理的傳統(tǒng);

2)制定中曾引發(fā)了禮教派的攻擊和爭(zhēng)議,結(jié)構(gòu)上分總則、分則兩篇;

3)主要內(nèi)容及發(fā)展變化:

專屬刑法范疇的條文; 廢除舊律諸法合體的編纂形式。

總則、分則;主刑、從刑;

近代刑法原則和制度(罪刑法定、緩刑制度)

(二)《大清商律草案》與《大清民律草案》

1、清末的商事立法--兩個(gè)階段

1)第一階段(1903-1907):主要由新設(shè)立的商部負(fù)責(zé),第一部商律:《欽定大清商律》;

2)第二階段(1907-1911):主要商事法典由修訂法律館主持起草,單行法規(guī)仍由各有關(guān)機(jī)關(guān)擬訂,經(jīng)憲政編查館和資政院審議后請(qǐng)旨頒行。1911年:《大清商律草案》;

2、《大清民律草案》(中國(guó)近代第一個(gè)民法典草案,仿德國(guó)民法典的結(jié)構(gòu)——主持修訂:沈家本、伍廷芳、俞廉三

1)結(jié)構(gòu):總則、債、物權(quán)、親屬、繼承五編;其中:

A——總則、債、物權(quán)三編由松岡正義等仿照德國(guó)、日民法典的體例和內(nèi)容草擬而成,吸收了大量的西方資產(chǎn)階級(jí)民法理論、制度和原則;

B——親屬、繼承兩編由修訂法律館會(huì)同保守的禮學(xué)館起草,其制度、風(fēng)格帶有濃厚的封建色彩,保留了許多封建法的精神;

2)編輯之旨——(俞廉三:奏進(jìn)民律前三編草案折)

A:注重世界最普通之法則;B:原本后出最精確之法理;

C:求最適于中國(guó)民情之法則;D:期于改進(jìn)上最有利益之法則。

——注意:基本思路仍沒(méi)有超出中學(xué)為體、西學(xué)為用的思想格局。 《大清民律草案》未經(jīng)正式公布及實(shí)施,清王朝即告崩潰

(三)訴訟法律與法院編制法

1、《大清刑事訴訟律案》六編與《大清民事訴訟律案》四編:沈家本在《大清刑事民事訴訟法》遭否決后起草,仿照德國(guó)訴訟法而成;未及頒行

2、《大理院編制法》:配合官制改革,關(guān)于大理院和京師審判組織的單行法規(guī); 1906

3、《各級(jí)審判廳試辦章程》:審級(jí)、管轄、審判制度,過(guò)渡性法典;1907頒行

4、《法院編制法》:仿日本制定關(guān)于法院組織的法規(guī),吸收了公開(kāi)審判等原則;未及頒行

三、清末司法體制的變化

(一) 調(diào)整司法機(jī)關(guān)1,改革訴訟制度2——對(duì)舊的訴訟體制和審判制度的改革,流于形式:

1 改刑部為法部,掌管全國(guó)司法刑政事務(wù);改大理寺為大理院,為全國(guó)最高審判機(jī)關(guān);實(shí)行審檢合署。

2 實(shí)行四級(jí)三審制。確立一系列近代意義上的訴訟制度,實(shí)行四級(jí)三審制,制定了刑事案件公訴制度.證據(jù).保釋制度;審判制度社會(huì)實(shí)行公開(kāi).回避等制度。

初步規(guī)定了法官及檢察官考試任用制度;改良監(jiān)獄及獄政管理制度。

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