第一章 中國法制史
第二節(jié) 唐宋至明清時期的法制

［內容提要］唐代是中華法系的形成和定性時期，唐律的制定過程、內容和特點是司法考試的重點所在。宋元明清延續(xù)了唐代的法制傳統(tǒng)，其律典都是在唐律的基礎上發(fā)展變化的，主要記憶這些法典中特殊的內容。這個時期的司法制度也是司法考試的重要內容，考生應該重點掌握司法機構的變化及其職能，另外會審制度也是司法考試的高頻考點。

一、唐律與中華法系
（一）《永徽律疏》——禮法統(tǒng)一的法典
唐律的制定過程：
（1）《武德律》是唐代首部法典，《武德律》以隋《開皇律》為藍本，共十二篇，五百條。
（2）《貞觀律》基本確定了唐律的主要內容和風格，增設加役流，確定了五刑、十惡、八議以及類推原則與制度。
（3）《永徽律疏》又稱《唐律疏議》，是唐高宗永徽年間完成的一部極為重要的法典。高宗永徽二年（公元６５１年），長孫無忌、李勣等在《貞觀律》基礎上修訂而成。鑒于當時中央、地方在審判中對法律條文理解不一，每年科舉考試中明法科考試也無統(tǒng)一的權威標準的情況，唐高宗在永徽三年下令召集律學通才和一些重要臣僚對《永徽律》進行逐條逐句的解釋，“條義疏奏以聞”，繼承漢晉以來，特別是晉代張斐、杜預注釋律文的已有成果，歷時１年，撰《律疏》３０卷奏上，與《永徽律》合編在一起，于永徽四年十月經高宗批準，將疏議分附于律文之后頒行。共１２篇，３０卷，稱為《永徽律疏》。至元代后，人們以疏文皆以“議曰”二字始，故又稱為《唐律疏議》。
《永徽律疏》總結了漢魏晉以來立法和注律的經驗，不僅對主要的法律原則和制度作了精確的解釋與說明，而且盡可能引用儒家經典作為律文的理論根據。《永徽律疏》的完成，標志著中國古代立法達到了最高水平。作為中國封建法制的最高成就，《永徽律疏》全面體現了中國古代法律制度的水平、風格和基本特征，成為中華法系的代表性法典，對后世及周邊國家產生了極為深遠的影響。
《永徽律疏》是迄今保存下來的最完整、最早、最具社會影響的古代成文法典。
1—14 關于《永徽律疏》，敘述錯誤的是哪一項？
A. 高宗永徽二年(公元651年)在《武德律》基礎上修訂而成
B. 永徽四年將疏議分附于律文之后頒行
C. 元代后，開始又稱為《唐律疏議》
D. 中國歷史上迄今保存下來的最完整、最早、最具有社會影響的古代成文法典
——答案：A。本題考查《永徽律疏》的有關知識?！队阑章墒琛酚诟咦谟阑斩?公元651年)在《貞觀律》基礎上修訂而成，故A錯誤。唐高宗在永徽三年下令召集律學通才和一些重要臣僚對《永徽律》進行逐條逐句的解釋，于永徽四年十月經高宗批準，將疏議分附于律文之后頒行。元代后，人們以疏文皆以“議曰”二字始，故又稱為《唐律疏議》?！队阑章墒琛烦蔀橹袊鴼v史上迄今保存下來的最完整、最早、最具有社會影響的古代成文法典。在中國古代立法史上占有最為重要的地位。故本題應選A。
1—15 （2003/一/38）《唐律疏議》又稱《永徽律疏》，是唐高宗永徽年間完成的一部極為重要的法典。下列關于《唐律疏議》的表述哪些是正確的？
A.《唐律疏議》是由張斐、杜預完成的法律注釋
B.《唐律疏議》引用儒家經典作為律文的理論依據
C.《唐律疏議》奠定了中華法系的傳統(tǒng)
D.《唐律疏議》對唐代的《武德律》等法典有很深的影響
——答案：BC。張斐、杜預解釋的是《晉律》，長孫無忌解釋《永徽律》。《武德律》是唐代的第一部律典，它對以后的法律有很深的影響。
（二）十惡
1．從“重罪十條”到“十惡”
所謂“十惡”是隋唐以后歷代法律中規(guī)定的嚴重危害統(tǒng)治階級根本利益的常赦不原的十種最嚴重犯罪，淵源于北齊律的“重罪十條”。隋《開皇律》在“重罪十條”的基礎上加以損益，確定了十惡制度。
［記憶口訣］重罪十條北齊創(chuàng)，《開皇律》中變十惡。
2．唐律中“十惡”的具體內容：
（１）謀反：謂謀危社稷，指謀害皇帝、危害國家的行為。
（２）謀大逆：指圖謀破壞國家宗廟、皇帝陵寢以及宮殿的行為。
（３）謀叛：謂背國從偽，指背叛本朝、投奔敵國的行為。
（４）惡逆：指毆打或謀殺祖父母、父母等尊親屬的行為。
（５）不道：指殺一家非死罪三人及肢解人的行為。
（６）大不敬：指盜竊皇帝祭祀物品或皇帝御用物、偽造或盜竊皇帝印璽、調配御藥誤違原方、御膳誤犯食禁，以及指斥皇帝、無人臣之禮等損害皇帝尊嚴的行為。
（７）不孝：指控告祖父母、父母，未經祖父母、父母同意私立門戶、分異財產，對祖父母、父母供養(yǎng)有缺，為父母尊長服喪不如禮等不孝行為。
（８）不睦：指謀殺或賣五服（緦麻）以內親屬，毆打或控告丈夫大功以上尊長等行為。
（９）不義：指殺本管上司、受業(yè)師及夫喪違禮的行為。
（１０）內亂：指奸小功以上親屬等亂倫行為。
唐律中“十惡”制度所規(guī)定的犯罪大致可以分為兩類；一為侵犯皇權與特權的犯罪，一為違反倫理綱常的犯罪。而且，唐律規(guī)定凡犯十惡者，不適用八議等規(guī)定，且為常赦所不原，此即俗語所謂“十惡不赦”的淵源。
注意:“十惡”與“重罪十條”的區(qū)別：
重罪十條：反逆、大逆、叛亂、降、惡逆、不道、不敬、不孝、不義、內亂
十惡：謀反、謀大逆、謀叛、惡逆、不道、大不敬、不孝、不義、內亂、不睦
（三）六殺、六贓與保辜
1．六殺
《唐律》賊盜、斗訟篇中依犯罪人主觀意圖區(qū)分了“六殺”：
（1）“謀殺”：指預謀殺人
（2）“故殺”：指事先雖無預謀，但情急殺人時已有殺人的意念
（3）“斗殺”：指在斗毆中出于激憤失手將人殺死
（4）“誤殺”：指由于種種原因錯置了殺人對象
（5）“過失殺”：指“耳目所不及，思慮所不至”，即出于過失殺人
（6）“戲殺”：指“以力共戲”而導致殺人
2．六贓
六贓指《唐律》規(guī)定的六種非法獲取公私財物的犯罪
（1）“受財枉法”：指官吏收受財物導致枉法裁判的行為
（2）“受財不枉法”：指官吏收受財物，但未枉法裁判行為
（3）“受所監(jiān)臨”：指官吏利用職權非法收受所轄范圍內百姓或下屬財物的行為
（4）“強盜”：指以暴力獲取公私財物的行為
（5）“竊盜”：指以隱蔽的手段將公私財物據為己有的行為
（6）“坐贓”：指官吏或常人非因職權之便非法收受財物的行為。明清律典中有“六贓圖”的配附。
3．保辜
保辜指對傷人罪的后果不是立即顯露的，規(guī)定加害方在一定期限內對被害方傷情變化負責的一項特別制度。在限定的時間內受傷者死去，傷人者承擔殺人的刑事責任。限外死去或者限內以他故死亡者，傷人者只承擔傷人的刑事責任。
（四）五刑與刑罰原則
1．唐律中的五刑
唐律承用隋《開皇律》中所確立的五刑即笞、杖、徒、流、死五種刑罰，作為基本的法定刑，其規(guī)格與《開皇律》稍有不同：
（1）笞刑：由10到50，每等加10。
（2）杖刑：由60到100，每等加10。
（3）徒刑：由一年到三年，每等加半年。
（4）流刑：由2000里到3000里，每等加500。另外有加役流。
（5）死刑：分絞、斬二等。
2．唐律中的刑罰原則
（１）區(qū)分公、私罪的原則。
公罪是指“緣公事致罪而無私曲者”，即在執(zhí)行公務中，由于公務上的關系造成某些失誤或差錯，而不是為了追求私利而犯罪。
私罪包括兩種：一種是指“不緣公事私自犯者”，即所犯之罪與公事無關，如盜竊、強奸等。另一種是指“雖緣公事，意涉阿曲”的犯罪，即利用職權，徇私枉法，如受人囑托、枉法裁判等，雖因公事，也以私罪論處。
［記憶口訣］公罪從輕，私罪從重。
（２）自首原則。
一是嚴格區(qū)分自首與自新的界限。唐代以犯罪未被舉發(fā)而能到官府交待罪行的，叫做自首。但犯罪被揭發(fā)或被官府查知逃亡后，再投案者，唐代稱作自新。對自新采取減輕處罰的原則。
二是規(guī)定謀反等重罪或造成嚴重危害后果無法挽回的犯罪不適用自首。
三是規(guī)定自首可以免罪，但贓物必須按法律如數償還。
四是自首不徹底的叫“自首不實”，對犯罪情節(jié)交代不徹底的叫“自首不盡”。對于不實不盡者，只處罰其不實不盡的那部分行為，如實交代的部分不再處罰。
五是輕罪已發(fā)，能首重罪，免其重罪。審問他罪而能自首其余罪的，免其余罪。
（３）類推原則。即對律文無明文規(guī)定的同類案件，凡應減輕處罰的，則列舉重罪處罰規(guī)定，比照以解決輕案。凡應加重處罰的罪案，則列舉輕罪處罰規(guī)定，比照以解決重案。例如，《盜賊》篇規(guī)定：夜間無故入人家者，主人當時將其殺死，不負刑事責任，今主人將其折傷，當然無罪，此為“舉重明輕”。又如《盜賊》篇規(guī)定：謀殺期親尊長者，不論已傷、未傷，皆斬，今若有人實行殺、傷其期親尊長，比已傷、未傷更重，自應處死無疑，此為“舉輕明重”。
［關鍵詞記憶］減輕處罰舉重明輕 加重處罰舉輕明重
（４）化外人原則。即同國籍外國僑民在中國犯罪的，由唐王朝按其所屬本國法律處理，實行屬人主義原則。不同國籍僑民在中國犯罪者，按唐律處罰，實行屬地主義原則。
［關鍵詞記憶］國籍相同屬人主義 國籍不同屬地主義
（五）唐律的特點與中華法系
1．唐律的特點：禮法合一、科條簡要與寬簡適中、立法技術完善。
2．唐律是中國傳統(tǒng)法典的楷模與中華法系形成的標志。唐律是我國封建法典的楷模，在中國法制史上具有繼往開來、承前啟后的重要地位。唐朝承襲秦漢立法的成果，吸收漢晉律學的成就，使唐律表現出高度的成熟性。唐律因具有封建法典的典型性，故對宋元明清產生了深刻的影響。
3．唐律的域外影響：朝鮮的《高麗律》、日本文武天皇制定的《大寶律令》、
越南李太尊《刑書》

二、宋元時期的法律
（一）《宋刑統(tǒng)》與編敕
1．《宋刑統(tǒng)》
宋太祖建隆四年（公元９６３年），在工部尚書判大理寺卿竇儀等人的奏請下，開始修訂宋朝新的法典。同年７月完成，由太祖詔“付大理寺刻板摹印，頒行天下”，成為歷史上第一部刊印頒行的法典。全稱《宋建隆重詳定刑統(tǒng)》，簡稱《宋刑統(tǒng)》。
《刑統(tǒng)》的編纂體例可以追溯至唐宣宗時頒布的《大中刑律統(tǒng)類》。北宋初一度沿用的《大周刑統(tǒng)》，便是《刑統(tǒng)》體例在五代時發(fā)展的結果。《刑統(tǒng)》在編纂上，以傳統(tǒng)的刑律為主，同時將有關敕令格式和朝廷禁令、州縣常科等條文編附于后，使其成為一部具有統(tǒng)括性和綜合性的法典。
《宋刑統(tǒng)》和《唐律疏議》相比有這樣一些特點：
一是兩者的篇目、內容大體相同。
二是《宋刑統(tǒng)》在１２篇的５０２條中又分為２１３門，將性質相同或相近的律條及有關的敕、令、格、式、起請等條文作為一門。
三是《宋刑統(tǒng)》收錄了五代時通行的部分敕、令、格、式，形成一種律令合編的法典結構。
四是《宋刑統(tǒng)》刪去《唐律疏議》每篇前的歷史淵源部分，因避諱對個別字也有改動，如將“大不敬”的“敬”字改為“恭”等。
［記憶口訣］關于《宋刑統(tǒng)》可按如下口訣記憶：刊印頒行宋刑統(tǒng)，篇下分門體例新。
2．編敕
敕的本意是尊長對卑幼的一種訓誡，南北朝以后成為皇帝詔令的一種。宋代的敕是指皇帝對特定的人或事所作的命令。敕的效力往往高于律，成為斷案的依據。依宋代成法，皇帝的這種臨時命令須經過中書省“制論”和門下省“封駁”，才被賦予通行全國的“敕”的法律效力。
編敕，是將一個個單行的敕令整理成冊，上升為一般法律形式的一種立法過程。神宗時設有專門的編敕機構“編敕所”。
（１）仁宗前基本是“敕律并行”，編敕一般依律的體例分類，但獨立于《宋刑統(tǒng)》之外。
（２）神宗時敕地位提高，“凡律所不載者，一斷于敕”，敕已到足以破律、代律的地步。
（３）敕主要是關于犯罪與刑罰方面的規(guī)定，所謂“麗刑名輕重者，皆為敕”。
（二）刑罰的變化
1．折杖法。建隆四年頒行“折杖法”，改變五代以來刑罰嚴苛的弊端。新的“折杖法”規(guī)定：除死刑外，其他笞、杖、徒、流四刑均折換成臀杖和脊杖。折杖法對緩和社會矛盾具有一定作用。但對反逆、強盜等重罪不予適用。
2．配役。配役刑淵源于隋唐的流配刑。推行折杖法之后，原有的流刑實際上便稱為配役。為補死刑和折杖后的諸刑刑差太大，有輕重失平之弊，朝廷遂增加配役刑的種類和一些附加刑，使配役刑成為一種非常復雜的刑名。
配役刑在兩宋多為刺配，刺是刺字，即古代黥刑的復活，配指流刑的配役。刺配源于后晉天福年間的刺面之法，太祖時偶爾用之，仁宗后成為常制。刺配對后世刑罰制度影響極壞，是刑罰制度上的一種倒退，在宋代和后世都曾頗遭非議。
［關鍵詞記憶］刺配 刺面 太祖 仁宗
3．凌遲
（1）作為死刑的一種，凌遲始于五代時的西遼。是一種碎而割之，使被刑者極端痛苦，慢慢致人死亡的一種酷刑。
（2）仁宗時使用凌遲刑，神宗熙寧以后成為常刑。
（3）至南宋，在《慶元條法事類》中，正式作為法定死刑的一種。
（4）《大清現行刑律》廢除。
（三）契約與婚姻法規(guī)
1．契約立法
其一，債的發(fā)生。宋代因契約所生之債占多數，當然還有其他形式引發(fā)的債權。《宋刑統(tǒng)》與《慶元條法事類》在買賣之債的發(fā)生的法律規(guī)定上，強調雙方的“合意”性，維護家長的支配權。
其二，買賣契約。宋代買賣契約分為絕賣、活賣與賒賣三種。絕賣為一般買賣；活賣為附條件的買賣，當所附條件完成，買賣才算最終成立；賒賣是采取類似商業(yè)信用或預付方式，而后收取出賣物的價金。
這些重要的交易活動，都須訂立書面契約，取得官府承認，才能視為合法有效。
其三，租賃契約。對房宅的租賃：“租”、“賃”或“借”；對人畜車馬的租賃：庸、雇。
其四，租佃契約。宋代租佃土地活動十分普遍。地主與佃農簽訂租佃土地的契約中，必須明定納租與納稅的條款，或按收成比例收租（分成租），或實行定額租。地主同時要向國家繳納田賦。若佃農過期不交地租，地主可于每年十月初一到正月三十日向官府投訴，由官府代為索取。
其五，典賣契約。宋代典賣又稱“活賣”，即通過讓渡物的使用權收取部分利益而保留回贖權的一種交易方式。
其六，借貸契約。借指使用借貸，把不付息的使用借貸稱為負債。貸指消費借貸，把付息的消費借貸稱為出舉。
2．婚姻法規(guī)
（1）婚姻的締結主要受以下三個因素的限制。
①婚齡。宋承唐律，規(guī)定：“男年十五、女年十三以上，并聽婚嫁?！边`犯成婚年齡的，不準婚嫁。
②血緣。宋律禁止五服以內親屬結婚，但對姑舅兩姨兄弟姐妹結婚并不禁止。
③州縣官員?！端涡探y(tǒng)》規(guī)定：“諸州縣官人在任之日，不得共部下百姓交婚，違者雖會赦仍離之。其州上佐以上及縣令，于所統(tǒng)屬官亦同。其定婚在前，任官居后，及三輔內官門閥相當情愿者，并不在禁限?！?BR>（2）離婚：仍然實行唐“七出”與“三不去”，但有少許變通。
3．繼承
（1）宋代除沿襲以往的兄弟均分制外，允許在室女享受部分財產繼承權，同時承認遺腹子與親生子享有同樣的繼承權。
（2）絕戶財產繼承辦法：
①絕戶指家無男子承繼。
②絕戶立繼承人有兩種方式：
凡“夫亡而妻在”，立繼從妻，稱“立繼”
凡“夫妻俱亡”，立繼從其尊長親屬，稱為“命繼”
③繼子與絕戶之女均享有繼承權，但：
a.只有在室女的（未嫁女），在室女享有３／４的財產繼承權，繼子享有１／４的財產繼承權。(３／４+１／４)
b.只有出嫁女的（已婚女），出嫁女享有１／３的財產繼承權，繼子享有１／３，另外的１／３收為官府所有。(１／３+１／３+１／３)
［記憶口訣］關于南宋的繼承，可按如下口訣記憶：家無男子稱絕戶，絕戶也需繼承人。夫亡妻在是立繼，夫妻俱亡命繼稱。繼子地位不如女，若有女兒未出嫁，四分財產占其三，獨留一份給繼子。若有女兒已嫁男，女、子、官府三三三。
1—16 （2004/一/59）下列有關我國唐宋時期法制的表述哪些是正確的？
A．《永徽律疏》不僅是中華法系的代表性法典，也是中國封建法制的最高成就
B．《宋刑統(tǒng)》不僅是一部具有統(tǒng)括性和綜合性的法典，也是中國歷史上第一部刊印頒行的法典
C．自首、類推、化外人、區(qū)分公罪與私罪等原則都是唐律中重要的刑罰原則
D．唐代和宋代在中央司法機構的設置上是一致的，即在皇帝以下設置大理寺、刑部、御史臺三大司法機構，分掌中央司法審判職權
——答案：ABCD
1—17 （2003/一/39）中國南宋規(guī)定戶絕指家無男子承繼。按照南宋的繼承制度，若出現戶絕，立繼承人的方式有哪些？
A.“立繼” B.“祖繼” C.“嗣繼” D.“命繼”
——答案：AD
（四）四等人
1．元初，依據不同民族將民眾的社會地位劃分為四等：蒙古人社會政治地位最優(yōu)越，色目人（西夏、回回）次之，漢人再次之，南人（原南宋統(tǒng)治的民眾）最低。
2．蒙漢異法：元代法律規(guī)定宗室及蒙古人的案件，由中央大宗正府專門負責；漢人、南人訴案歸刑部，且審判機關的正職由蒙古人擔任；漢人與蒙古人糾紛多偏袒蒙古人，同罪異罰。
3．元代有燒埋銀制度。